"Экономико-правовой бюллетень", N 5, 2004 СТРОИТЕЛЬНЫЙ ПОДРЯД Авторы номера Н.Петрыкина, Ю.Михалычева, М.Васильева, В.Егоров, Е.Карсетская, И.Михайлов, Т.Крутякова ОТ РЕДАКЦИИ Уважаемые читатели! Весна в самом разгаре, погода прекрасная. Майские праздники настраивают на мысли о долгожданном отпуске. Кому-то до него осталось чуть-чуть, а кому-то еще пахать и пахать... Или строить и строить... Вот как раз тем, кто сейчас строит (или только собирается строить), очень пригодится этот выпуск журнала "Экономико-правовой бюллетень". В нем собраны материалы, посвященные вопросам заключения и исполнения договора строительного подряда, бухгалтерского и налогового учета операций у заказчиков и подрядчиков. Не сомневаемся, что с помощью компетентных рекомендаций наших экспертов Вам удастся быстро решить любые, даже самые сложные профессиональные проблемы. А затем можно спокойно намечать планы на предстоящий отпуск... Главный редактор Крутякова Татьяна ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА Строительный подряд является одной из разновидностей подрядных отношений. Основы правового регулирования договора подряда составляет гл.37 Гражданского кодекса РФ. В ней установлены порядок заключения и исполнения этого вида договора, а также меры ответственности за его неисполнение либо ненадлежащее исполнение. Нормы, регулирующие подрядные отношения, содержатся и в других разделах ГК РФ, например в разделах "Общие положения об обязательствах", "Право собственности и иные вещные права" и др. В соответствии со ст.3 ГК РФ отдельные нормы, касающиеся строительного подряда, могут содержаться в постановлениях Правительства РФ и в ведомственных нормативных актах, в частности, в строительных нормах и правилах (СНиП). Основополагающим документом здесь является СНиП N 10-01-94 "Система нормативных документов в строительстве. Основные положения", утвержденные Постановлением Госстроя России от 17.05.1994. В этом документе определен состав основных нормативных документов, регламентирующих строительную деятельность: стандарты РФ в области строительства, правила по проектированию и обустройству и др. Нельзя не упомянуть также обычаи делового оборота, традиционно влияющие на договорные отношения, а также волеизъявление сторон. При этом нужно иметь в виду, что ни первое, ни второе не должно противоречить нормам законодательства. Как уже было сказано, гл.37 ГК РФ составляет основу правового регулирования договора подряда, устанавливая обязательные для исполнения требования, касающиеся, в частности, формы и существенных условий договора. В параграфе 1 этой главы изложены общие положения о подряде. Они распространяются на строительный подряд постольку, поскольку иное не установлено параграфом 3, который посвящен собственно строительному подряду. Предмет и существенные условия договора строительного подряда Согласно ст.702 ГК РФ договор строительного подряда является консенсуальным, возмездным, двусторонним. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик - создать необходимые условия для выполнения работ, принять их и уплатить обусловленную цену (п.1 ст.740 ГК РФ). То есть предметом договора строительного подряда может быть либо выполнение строительных работ, например ремонтных, монтажных, пусконаладочных или иных неразрывно связанных со строительством работ, и передача их результата заказчику, либо создание объекта недвижимости с передачей прав собственности на него заказчику. Последний обязуется принять созданный объект (результат работ) и оплатить. При создании объекта недвижимости право собственности на него приобретает заказчик, если иное не установлено законом или договором (ст.263 ГК РФ). При этом согласно ст.219 ГК РФ право собственности на вновь созданное недвижимое имущество возникает с момента его государственной регистрации. При выполнении строительных работ подрядчик передает их результат заказчику, право на который возникает у последнего с момента подписания акта приемки-передачи. Построенный объект, как уже было сказано, подрядчик передает заказчику. В предусмотренных договором случаях подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение обусловленного в договоре срока (п.2 ст.740 ГК РФ). Договор строительного подряда считается заключенным, если в нем определены виды строительных работ и их результат. Согласно ст.743 ГК РФ объем и содержание работ определяются технической документацией и сметой. Однако отсутствие технической документации не является безусловным основанием для признания договора недействительным. Предмет договора стороны могут определить на основании примерных образцов, типовых архитектурных планов и т.п. То есть решающее значение имеет факт наличия соглашения между сторонами о виде и результате будущих строительных работ. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.5) Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика неустойки за просрочку оплаты работ. В своих возражениях заказчик сослался на ст.743 ГК РФ, в соответствии с которой подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы согласно технической документации, определяющей объем и содержание работ. В данном случае техническая документация отсутствовала, поэтому договор следует считать незаключенным из-за отсутствия соглашения о предмете договора. Суд удовлетворил иск о взыскании неустойки и отклонил доводы заказчика по следующим основаниям. Предмет договора, как следует из ст.740 ГК РФ, является существенным условием договора, при отсутствии которого он считается незаключенным. В договоре стороны предусмотрели, что обязанностью подрядчика является постройка хозблока и указана договорная цена этих работ. До заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозблока, возводимого подрядчиком. Следовательно, это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен предмет договора. Заказчик принял результат работ по акту. Совокупность указанных обстоятельств не дает оснований считать договор незаключенным в связи с отсутствием технической документации. По договору строительного подряда подрядчик обязуется выполнить работы в установленный договором срок (п.1 ст.740 ГК РФ). Это означает, что участниками договора должны быть предусмотрены определенные временные рамки исполнения работ. Без соблюдения этого условия договор считается незаключенным (ст.432 ГК РФ). В договоре указываются начальный и конечный сроки работы. Стороны могут предусмотреть и промежуточные сроки, однако это условие является факультативным. Его целью является обеспечение соблюдения конечного срока работ. Подрядчик несет ответственность за нарушение установленных договором сроков выполнения работ, если законом или договором не предусмотрено иное. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.4) Генеральный подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика установленных договором строительного подряда пеней за просрочку передачи технической документации для производства работ. Возражая против иска, ответчик сослался на то, что поскольку в договоре подряда отсутствует условие о сроке выполнения работ, он считается незаключенным. Суд отказал в удовлетворении иска по следующим основаниям. В соответствии со ст.740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы. Следовательно, условие о сроке окончания работ является существенным условием договора. Поскольку в договоре это условие отсутствовало, в силу ст.432 ГК РФ данный договор следует считать незаключенным. Таким образом, у заказчика не возникло обязательство по передаче документации. По этому же основанию не подлежат взысканию пени. В соответствии со ст.740 ГК РФ заказчик обязан принять результат работ и уплатить обусловленную цену. По вопросу о том, является ли цена существенным условием договора, без которого он не может считаться заключенным, нет единого мнения. С одной стороны, цена работ определяется на основании сметы (ст.743 ГК РФ), а смета наравне с технической документацией определяет предмет договора, т.е. составляет его существенное условие. С другой стороны, как видно из приведенного выше судебного решения (п.5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51), в ряде случаев отсутствие технической документации и сметы не является свидетельством недействительности договора. Кроме того, согласно ст.709 ГК РФ при отсутствии условия о цене работы она определяется на основании цены, взимаемой за аналогичные работы при сравнимых обстоятельствах (п.3 ст.424 ГК РФ). Вероятно, этот вопрос может быть решен по-разному в зависимости от конкретной ситуации. Однако, принимая во внимание огромное количество судебных споров, касающихся исполнения обязательств по оплате по договорам строительного подряда, а также то, что предметом договора может являться создание технически сложного строительного объекта, условие о цене работы должно быть включено в договор. Подрядчик определяет способы ведения работ в соответствии со строительными правилами и нормативами, а также с технической документацией и сметой. Если иное не установлено договором, работы выполняются иждивением подрядчика, т.е. из его материалов, его силами и средствами. При этом подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных материалов и оборудования, а также за обременение их правами третьих лиц (ст.704 ГК РФ). Стороны договора Сторонами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. Подрядчиком по договору строительного подряда могут быть как юридическое лицо, так и индивидуальный предприниматель, имеющие соответствующую лицензию. Заказчиком может являться как юридическое, так и физическое лицо. Если заказчиком является физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, и по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей заказчика, то согласно правилам ст.740 ГК РФ к такому договору применяются нормы о договоре бытового подряда, содержащиеся в параграфе 2 гл.37. Тем самым обеспечиваются дополнительные гарантии прав заказчика. По общему правилу договор строительного подряда является двусторонним. Его стороны - заказчик и подрядчик, которые имеют права и обязанности по отношению друг к другу. Их отношения регулируются заключенным между ними договором. Однако на практике широко распространено привлечение специализированных строительных организаций для выполнения отдельных видов работ. В этом случае на стороне подрядчика могут одновременно выступать несколько лиц. Соответственно, и договорные связи между заказчиком и исполнителями могут принимать иной, более сложный характер. В ГК РФ закреплены еще два возможных варианта договорных связей (ст.706 ГК РФ). В первом варианте подрядчик принимает на себя обязанность выполнить весь объем строительных работ, привлекая к выполнению отдельных работ третье лицо. Подрядчик при этом становится генеральным подрядчиком. Отношения сторон в этом случае строятся следующим образом: заключаются отдельные договоры между заказчиком и генеральным подрядчиком и генеральным подрядчиком и субподрядчиком. Если иное не предусмотрено законом или договором, согласно ст.706 ГК РФ заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу претензии по поводу исполнения своих обязательств. Генподрядчик несет ответственность перед заказчиком за действия субподрядчика, а перед субподрядчиком - за действия заказчика. К субподрядным отношениям применяются нормы п.1 ст.313 и ст.403 ГК РФ, регулирующие отношения в связи с исполнением обязательства третьим лицом и ответственность должника за действия третьих лиц. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.9) Субподрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с генерального подрядчика стоимости работ, а также процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст.395 ГК РФ. Генеральный подрядчик иск не признал, ссылаясь на то, что неоплата выполненных субподрядчиком работ произошла из-за отсутствия денежных средств у заказчика. Арбитражный суд не согласился с возражениями генерального подрядчика и удовлетворил исковые требования на основании следующих обстоятельств. В соответствии со ст.706 ГК РФ подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц - субподрядчиков. В этом случае ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда перед субподрядчиком несет генеральный подрядчик. Расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, если между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (п.4 ст.706 ГК РФ) либо если в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генерального подрядчика. По данному делу в договорах такого условия не было. Поэтому субподрядчик обоснованно требовал от генерального подрядчика оплаты выполненной работы независимо от того, произвел ли заказчик расчет с генеральным подрядчиком. Генеральный подрядчик наряду с субподрядчиком может принять на себя выполнение части работ либо передать выполнение всего объема работ субподрядчику и осуществлять только функции организатора. Согласно п.1 ст.706 ГК РФ законом или договором может быть установлен запрет на привлечение генеральным подрядчиком третьих лиц. Эта норма означает, что генеральный подрядчик обязуется перед заказчиком выполнить всю работу лично и в случае нарушения им этого обязательства он несет риск возмещения убытков заказчику, которые могут возникнуть по вине субподрядчика. Если в договоре не предусмотрено иное, заказчик вправе наряду с генеральным подрядчиком заключить договоры на выполнение отдельных работ и с другими подрядчиками. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком. Во втором варианте договорных отношений согласно ст.707 ГК РФ на стороне подрядчика выступают несколько лиц (не субподрядчиков). Между заказчиком и подрядчиками заключается единый договор. При неделимости предмета обязательства они признаются по отношению к заказчику солидарными должниками и соответственно солидарными кредиторами. При делимости предмета обязательства, а также в других предусмотренных законом или договором случаях подрядчики приобретают права и несут обязанности по отношению к заказчику в пределах своей доли (ст.321 ГК РФ). ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ, ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА Заключение договора Договор строительного подряда обычно заключается в простой письменной форме путем подписания единого документа, что соответствует требованиям законодательства к формам сделок (ст.ст.158 - 165 ГК РФ). Договор считается заключенным также и в том случае, если стороны не подписывали единый документ, а обменивались документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи (п.2 ст.434 ГК РФ). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 02.08.2000 N КГ-А41/3184-00 ООО (подрядчик) обратилось с иском в суд о понуждении НИИ (заказчика) к исполнению договорных обязательств в виде оплаты выполненных работ и взыскании процентов вследствие просрочки по их оплате. Решением суда первой инстанции в удовлетворении иска отказано. Апелляционная инстанция приняла решение в пользу ООО. Кассационная жалоба НИИ оставлена без удовлетворения. Как следует из материалов дела, стороны заключили договоры подряда на выполнение ремонтно-строительных работ в помещениях и объектах НИИ. Кроме того, подрядчик выполнял работы не только по заключенному сторонами договору, но и на основании писем и протоколов совещаний НИИ и ООО. Суд первой инстанции исходил из того, что работы, выполненные на основании писем, не подлежат оплате, так как между сторонами не был заключен договор подряда. Апелляционная инстанция указала, что согласно п.2 ст.434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена различными документами. На этом основании суд сделал вывод, что стороны заключили договор строительного подряда путем обмена письмами, передачи технической документации, составления смет и актов приема выполненных работ. Поэтому доводы НИИ об отсутствии оснований для оплаты несостоятельны. Выполненные ООО работы должны быть оплачены. На практике нередко перед заключением договора стороны составляют протокол о намерениях. Протокол о намерениях может содержать наименование заказчика и подрядчика (возможных субподрядчиков), наименование объекта, основные данные по объекту (стоимость, объем работ, продолжительность строительства), техническую характеристику объекта, состав, сроки, объем и порядок передачи проектно-сметной документации и документации, порядок обеспечения объектов строительства оборудованием, материалами, изделиями, порядок и сроки заключения самого договора подряда, условия платежей, расчетов, меры ответственности за нарушение согласованных в протоколе решений. Подписав протокол о намерениях, стороны могут планировать свою деятельность, формировать программу работ, заказывать и получать проектно-сметную документацию, разрабатывать организационно-технологические проекты, заключать договоры на поставку материалов, изделий и оборудования. Отметим, что в том случае, если протокол о намерениях заключается в форме предварительного договора, он имеет для сторон уже обязательную силу (ст.429 ГК РФ). Поэтому если одна из сторон будет уклоняться от заключения договора строительного подряда, то другая сторона сможет обратиться в суд с иском о понуждении заключения договора, а также потребовать взыскания от уклоняющейся стороны причиненных ей убытков (п.4 ст.445 ГК РФ). Предварительный договор должен быть обязательно заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет его ничтожность (п.2 ст.429 ГК РФ). Кроме того, такой предварительный договор должен обязательно содержать существенные условия договора строительного подряда, т.е. предмет, срок и стоимость. Стороны должны предусмотреть срок, в течение которого должен быть заключен сам договор строительного подряда. Если такой срок не оговорен, то договор заключается в течение года с момента заключения предварительного договора. Заключая договор, заказчик и подрядчик, как правило, подписывают различные приложения, которые могут включать необходимые пояснения и уточнения положений договора. Такими приложениями, как правило, являются графики передачи проектной и технической документации, передачи оборудования, материалов и изделий, оказания услуг, расчеты возможного увеличения или уменьшения стоимости строительства и другие материалы. Перечень и содержание приложений стороны должны установить при заключении договора. Обратите внимание! Только после заключения договора строительного подряда подрядчик начинает соответствующие строительные или иные работы. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС от 24.01.2000 N 51 (п.1) ООО обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с администрации города стоимости работ по реконструкции здания, выполненных до заключения договора с другим подрядчиком. Как следует из материалов дела, администрацией города было издано распоряжение о проведении реконструкции ветхого строения с последующей передачей здания в аренду обществу для размещения в нем банка. Производителем работ указано ООО при условии заключения договора строительного подряда, проект которого общество должно было предоставить в месячный срок. ООО произвело ремонтные работы, не выполнив требование администрации о представлении проекта договора, и соответственно без заключения договора. В связи с этим администрация отменила постановление и приняла решение о размещении в упомянутом здании магазина и передаче его другому подрядчику - будущему владельцу. Арбитражный суд в удовлетворении иска ООО отказал по следующим основаниям. В соответствии со ст.740 ГК РФ основанием для возникновения правоотношения по строительному подряду является договор, который в данном случае не заключался. Поэтому истец не вправе был начинать реконструкцию здания только на основании административного акта. Так как новое назначение здания исключало возможность использования выполненных истцом работ, администрация обоснованно отказалась принять и оплатить их. * * * Нередко договор строительного подряда заключается не по соглашению сторон, а путем проведения подрядных торгов (ст.447 ГК РФ). Подрядные торги проводятся в обязательном порядке, если заказчиком выступает государственный орган, а объектом строительства является объект для федеральных государственных нужд. Такое строительство осуществляется за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ, федеральных внебюджетных фондов и внебюджетных фондов субъектов РФ. В остальных случаях, в том числе по работам, связанным с расширением, реконструкцией и ремонтом действующих объектов на территории РФ, заказчик вправе сам решать, проводить или не проводить подрядные торги. Основными нормативными актами, регулирующими порядок проведения торгов, являются: - Закон РФ от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений"; - Федеральный закон от 06.05.1999 N 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд"; - Основные положения порядка организации и проведения подрядных торгов (конкурсов) на строительство объектов (выполнение строительно-монтажных и проектных работ) для государственных нужд, утвержденные Госстроем России 06.05.1997 N БЕ-18-9; - Положение о подрядных торгах в Российской Федерации, утвержденное Распоряжением Госкомимущества России и Госстроя России от 13.04.1993 N 660-р/18-7; - Методические рекомендации Госстроя по проведению предварительной квалификации претендентов на участие в подрядных торгах (МДС 80-5.2000); - Методические рекомендации по подготовке тендерной документации при проведении подрядных торгов (МДС 80-4.2000); - Правила проведения подрядных торгов на строительство и реконструкцию объектов топливно-энергетического комплекса в Российской Федерации, утвержденные Приказом Минтопэнерго России от 11.08.1997 N 229. Указанные нормативно-правовые акты обязательны для применения в случае проведения обязательных подрядных торгов при выборе подрядчиков для строительства новых объектов для федеральных нужд. В остальных же случаях стороны могут руководствоваться этими документами, устанавливая свои правила проведения торгов с учетом положений ст.ст.447 - 449 ГК РФ, регулирующих общие правила проведения торгов. Подрядные торги могут проводится при размещении заказов на: - строительство, реконструкцию и капитальный ремонт предприятий, зданий и сооружений производственного и непроизводственного назначения, в том числе на условиях "под ключ"; - выполнение проектных, инженерно-изыскательских, конструкторских, строительных, монтажных, пусконаладочных и других видов работ; - поставку комплектного технологического оборудования, в том числе на условиях "под ключ"; - управление проектом, консультирование, надзор. Подрядные торги могут проводиться с предварительной квалификацией или без предварительной квалификации, с участием или без участия иностранного оферента, гласные и негласные, первичные и повторные, открытые и закрытые (ограниченные по числу претендентов). Право на участие в подрядных торгах предоставлено всем российским и зарубежным предприятиям и организациям независимо от формы собственности, имеющим лицензию на право осуществления строительной деятельности. Если выбирается подрядчик для строительства объектов федерального значения, то в соответствии с п.5 Основных положений порядка организации и проведения подрядных торгов претендент должен: - иметь необходимые профессиональные знания и квалификацию; - иметь финансовые средства, оборудование и другие материальные возможности; - иметь опыт и положительную репутацию; - быть надежным; - обладать необходимыми трудовыми ресурсами для выполнения государственного контракта; - исполнять обязательства по уплате налогов в бюджеты всех уровней и обязательных платежей в государственные внебюджетные фонды; - не должен быть неплатежеспособным, находиться в процессе ликвидации, быть признанным несостоятельным. Кроме того, претендентом не может быть организация, на имущество которой наложен арест и (или) экономическая деятельность которой приостановлена. Информация о проведении подрядных торгов публикуется за 2 - 6 месяцев до предполагаемого срока представления оферт организатором торгов или тендерным комитетом в "Строительной газете" и газете "Развитие" и в специальных к ним приложениях. В том случае, если торги проводятся с предварительной квалификацией, претендент должен соответствовать по своим техническим, экономическим, финансовым, организационным возможностям требованиям, предъявляемым организатором торгов к претендентам. Сообщение о предварительной квалификации обязательно должно содержаться либо в объявлении о торгах, либо в приглашении к участию в предварительной квалификации (в случае проведения закрытых торгов). Для участия в торгах претендент обязан внести на расчетный счет заказчика первый задаток в размере, определенном тендерным комитетом. После этого претендент представляет в тендерный комитет следующие документы: - заявку на участие в подрядных торгах; - копию платежного документа, подтверждающего внесение первого задатка; - расчет цены предмета торгов с указанием порядка ее исчисления и распределения по основным видам работ; - пояснительную записку с приложением необходимой экономической, технической и технологической документации. Кроме того, при размещении заказов на строительство для государственных нужд заказчик обязан потребовать от претендентов предоставления обеспечения заявок на участие в торгах. Таким обеспечением могут являться банковская гарантия, залог или поручительство. Размер обеспечения заявки не должен превышать 3% предполагаемой цены государственного контракта. В том случае, если сметная стоимость строительства менее 2500 размеров минимальной месячной оплаты труда, предоставление обеспечения не является обязательным. Кроме того, претендент представляет оферту, подготовленную и представленную в тендерный комитет в соответствии с требованиями тендерной документации. Оферты представляются в конвертах. Немедленно после представления и приемки уполномоченным лицом тендерный комитет регистрирует оферту и представленную документацию, о чем оференту выдается соответствующая расписка. При проведении подрядных торгов оферты оцениваются по техническим и коммерческим показателям. Победителем торгов становится оферент, предложение которого наиболее полно отвечает всем требованиям тендерной документации. После получения уведомления о победе своей оферты победитель вносит на расчетный счет заказчика второй задаток. Затем заключается контракт на условиях, определенных в тендерной документации и оферте победителя торгов, в течение 30 дней. Победитель имеет право отказаться от подписания контакта. В этом случае уплаченные им первый и второй задатки не возвращаются. Изменение договора По общим правилам изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором (ст.450 ГК РФ). Одностороннее изменение условий договора возможно только в том случае, если стороны при заключении договора оговорили условия, при которых договор может быть изменен в одностороннем порядке. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 N 56 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве" (п.6) По договору субподряда, заключенному между АО (субподрядчиком) и товариществом (заказчиком и подрядчиком), субподрядчик обязан был выполнить работы за собственный счет, а заказчик обязан был передать за выполненные работы 21 квартиру в построенном доме. После принятия дома государственной комиссией заказчик передал субподрядчику всего 20 квартир. Акционерное общество обратилось в суд с иском об обязании товарищества передать еще одну квартиру. Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что, по его мнению, истец не выполнил в полном объеме предусмотренные договором обязательства. В частности, работы выполнены с отступлением от требований, предусмотренных технической документацией. Поэтому он обоснованно передал истцу на одну квартиру меньше. При рассмотрении дела было установлено, что как истцом, так и ответчиком работы были выполнены в полном объеме и приняты государственной комиссией без каких-либо замечаний, в том числе и по качеству выполненных истцом работ. Заключенным сторонами договором ответчику не было предоставлено право на одностороннее изменение договора в случае установления недостатков в выполненных истцом работах, в том числе обнаруженных после приемки работ государственной комиссией. Обратите внимание! Соглашение об изменении договора должно быть совершено в той же форме, что и договор, с участием тех же сторон, с участием которых был заключен договор (ст.452 ГК РФ). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Уральского округа от 07.06.1999 N Ф09-625/99-ГК ООО обратилось с иском в суд о взыскании с заказчика долга и штрафных санкций за просрочку уплаты премии за ввод объекта договора строительного подряда в эксплуатацию по договору подряда и дополнительному соглашению. Решением суда в удовлетворении иска было отказано. Как следует из материалов дела, Государственным комитетом по занятости, Госкомитетом по охране природы и ООО был заключен договор строительного подряда, по условиям которого ООО приняло на себя обязательство произвести работы по строительству здания. Госкомитет по занятости и Госкомитет по охране природы обязались совместно выступать заказчиками по данному договору. Позже между Госкомитетом по занятости населения и ООО было подписано дополнительное соглашение к договору, по условиям которого заказчик выплачивает премию подрядчику за ввод объекта в эксплуатацию. Так как в соответствии с п.1 ст.452 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, изменение условий договора подряда должно было быть подписано в письменной форме с участием трех сторон договора. На этом основании дополнительное соглашение к договору признано незаключенным. Изменения в договор (в техническую документацию) по требованию заказчика могут вноситься, если в ходе исполнения договора появляется необходимость в проведении дополнительных работ, стоимость которых превышает 10% указанной в смете общей стоимости работ (ст.744 ГК РФ). Внесение изменений должно быть оформлено дополнительным соглашением к договору и подписано обеими сторонами договора. Кроме того, договор строительного подряда может быть изменен по решению суда по требованию одной из сторон в том случае, если другая сторона допускает существенные нарушения договора (п.2 ст.450 ГК РФ). Расторжение договора Расторжение договора может иметь место по различным основаниям. Во-первых, расторжение договора строительного подряда возможно по соглашению сторон (ст.450 ГК РФ). Во-вторых, расторжение договора возможно по требованию одной из сторон по решению суда при существенном нарушении условий договора другой стороной (п.2 ст.450 ГК РФ). При этом требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении, а при его отсутствии - в 30-дневный срок (п.2 ст.452 ГК РФ). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.05.2003 N Ф03-А73/03-1/975 ООО (заказчик) обратилось с иском к производственному кооперативу (подрядчик) о расторжении договора подряда и взыскания убытков в связи с его неисполнением. Решением суда в удовлетворении иска было отказано, так как истцом не был соблюден предусмотренный ст.452 ГК РФ досудебный порядок урегулирования споров, возникших из договорных отношений. Заказчик обязан был до обращения с иском в суд обратиться к подрядчику с требованием расторгнуть договор. Существенным нарушением договора является нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора (п.2 ст.450 ГК РФ). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.03.2003 N А42-4312/02-21 ЗАО (заказчик) обратилось с иском к индивидуальному предпринимателю (подрядчику) о расторжении договора строительного подряда в связи с существенным нарушением ответчиком его условий и о возмещении убытков. Как показало исследование материалов дела, подрядчик выполнял все обязательства по договору вовремя и в соответствии с технической документацией. При этом ссылка истца на "перечень недоделок", содержащая перечень работ, не включенных в смету, судом не была принята. Этот перечень был составлен истцом в одностороннем порядке "на предмет подписания дополнения к Договору, определения окончательных сроков выполнения работ и ввода объекта в эксплуатацию". Дополнительное соглашение к Договору между сторонами заключено не было. Ответчик выполнил принятые на себя договорные обязательства, представив ответчику акт приемки выполненных строительно-монтажных работ. Этот акт ООО не подписало без указания каких-либо причин. Никаких существенных нарушений договора подрядчиком допущено не было. Поэтому суд пришел к выводу, что оснований для одностороннего расторжения договора нет. Если одна из сторон действительно допускает существенное нарушение договора, то по решению суда договор расторгается. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Центрального округа от 22.10.2002 N А54-1485/02-С16 ОАО обратилось в суд с иском о расторжении договора строительного подряда, заключенного с ООО (подрядчиком), за нарушение подрядчиком сроков сдачи строительных работ. Как следует из материалов дела, между истцом и ответчиком был заключен договор, которым предусмотрено, что договор может быть расторгнут, если одна из сторон не исполняет своих договорных обязательств. В соответствии с пп.1 п.2 ст.450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. Подрядчиком не был соблюден окончательный срок сдачи дома в эксплуатацию. Таким образом, подрядчик нарушил условие договора строительного подряда и норм ст.740 ГК РФ, что и послужило основанием для расторжения договора. Одностороннее расторжение договора возможно как по инициативе заказчика, так и по инициативе подрядчика в случаях, предусмотренных законом. При этом в случае одностороннего расторжения договора строительного подряда одной из сторон на эту сторону возлагается обязанность возместить убытки, которые понесет другая сторона из-за прекращения договорных отношений. Подрядчик имеет право отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по следующим основаниям. 1. Если предоставленные заказчиком материалы или оборудование невозможно использовать в работах без ухудшения качества работ (п.3 ст.745 ГК РФ). 2. Если заказчик нарушает свои обязанности по договору, в частности не предоставляет материалы, оборудование, техническую документацию (ст.719 ГК РФ). 3. Если существенно возросла стоимость материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, а заказчик отказывается оплатить по более высокой цене (п.6 ст.709 ГК РФ). В этом случае расторжение договора происходит в соответствии со ст.451 ГК РФ. Заказчик имеет право отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по следующим основаниям. 1. Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным (п.2 ст.715 ГК РФ). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 29.08.2003 N КГ-А40/6221-03 Потребительский кооператив (заказчик) обратился с иском в арбитражный суд к ООО (подрядчику) о взыскании неосновательного обогащения. Решением суда первой инстанции иск был удовлетворен. Кассационная жалоба ответчика оставлена без удовлетворения. Как следует из материалов дела, по условиям договора строительного подряда ООО обязалось завершить строительство жилого дома к определенному сроку. Кооператив перечислил на счет ООО необходимые денежные средства. После того как стало ясно, что к сроку, указанному в договоре, работы не будут выполнены, кооператив отказался от исполнения договора. Однако ООО отказалось вернуть часть неизрасходованных денег. Принимая решение по делу, суд исходил из п.2 ст.715 ГК РФ, откуда следует, что в такой ситуации заказчик вправе отказаться от исполнения договора. 2. Если во время выполнения работ заказчику станет очевидно, что работа не будет выполнена надлежащим образом (п.3 ст.715 ГК РФ). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.08.2000 N А78-1144/00-С1-4/61-Ф02-1711/00-С2 Комитет здравоохранения обратился с иском к ОАО (подрядчик) о досрочном расторжении договора подряда в связи с ненадлежащим качеством строительных работ и ненадлежащей охраной строительного объекта. Решением суда исковое заявление заказчика удовлетворено. Кассационная жалоба подрядчика оставлена без удовлетворения. Как следует из материалов дела, строительные работы на незавершенном строительстве выполнены с нарушением технологии, что подтверждается актом, составленным представителями технадзора, а также журналом авторского надзора. Все работы выполнены с нарушениями СНиПов, что не отрицается подрядчиком. Так как технологические нарушения, допущенные подрядчиком при строительстве, являются существенными и заказчик до обращения в суд потребовал от подрядчика расторжения договора, арбитражный суд принял решение о расторжении договора в соответствии с п.2 ст.450 ГК РФ. Кроме того, заказчик имеет право в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора (ст.717 ГК РФ). Договор в таком случае теряет силу с даты, указанной в уведомлении, направленном заказчиком подрядчику. В такой ситуации заказчик обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 23.02.2001 N КГ-А40/517-01 ООО (подрядчик) обратилось в арбитражный суд с иском к ГУП (заказчик) о понуждении исполнить обязательства по договору. Решением арбитражного суда иск удовлетворен. Суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции и принял новое постановление по делу. Как следует из материалов дела, между ГУП и ООО был заключен договор подряда, по которому подрядчик принял на себя обязанность выполнить работы по содержанию, обслуживанию и эксплуатации жилищного фонда, а также прилегающих домовых территорий. До истечения срока действия договора в соответствии со ст.717 ГК РФ заказчик направил подрядчику уведомление о расторжении договора в одностороннем порядке в связи с систематическим неисполнением подрядчиком условий договора. Уведомление не указывало срок, с которого договор считался расторгнутым. Повторным уведомлением заказчик поставил в известность подрядчика о расторжении договора. Все эти обстоятельства свидетельствуют о том, что заказчик воспользовался предоставленным ему правом и отказался от исполнения договора подряда. На этом основании суд постановил, что отказ заказчика от исполнения договора правомерен, но в то же время заказчик обязан оплатить подрядчику часть работы, выполненной до получения извещения об отказе от исполнения договора. Обратите внимание! Стороны могут оговорить в договоре, что такой односторонний отказ заказчика от исполнения подрядчиком договора не допускается. Кроме того, стороны еще на стадии заключения договора могут предусмотреть условия, при которых договор будет расторгаться, в том числе путем одностороннего отказа. В таком случае стороны должны предусмотреть порядок расторжения договора, порядок взаиморасчетов и возмещения произведенных затрат и убытков. ОБЕСПЕЧЕНИЕ СТРОИТЕЛЬНЫХ РАБОТ Специфика договора строительного подряда состоит в том, что помимо непосредственного выполнения работ по строительству сторонам необходимо осуществлять массу других действий - разрабатывать проект строительства, готовить земельный участок, получать необходимые разрешения и согласования и т.д. и т.п. Знание требований законодательства, четкое распределение между сторонами таких "сопутствующих" обязанностей и грамотная проработка связанных с ними вопросов в договоре являются залогом конструктивного и взаимовыгодного сотрудничества участников договора в процессе строительства объекта. Рассмотрим основные вопросы подготовительного этапа работ, которые следует урегулировать в договоре строительного подряда. Техническая документация и смета При строительстве любого объекта должен быть разработан и утвержден заказчиком в установленном порядке комплект документов (проектов, расчетов, чертежей, графиков, схем и т.п.), определяющих объем, содержание строительных работ и другие предъявляемые к ним требования (техническая документация). Содержание и количество таких документов определяются в зависимости от сложности строительства и требований соответствующих нормативных актов. По сути, техническая документация призвана раскрыть сам предмет договора строительного подряда. Поэтому в большинстве случаев отсутствие технической документации рассматривается как несогласованность существенного условия договора. Однако такой договор следует признавать незаключенным только в том случае, если предмет договора нельзя установить иным образом - такую позицию высказал Президиум ВАС РФ в п.5 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда, направленного Информационным письмом от 24.01.2000 N 51. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.03.2003 N 217/13 Общественная организация инвалидов обратилась в арбитражный суд с иском к ООО о признании незаключенным договора на строительство жилого здания. Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, заявленные требования были удовлетворены. ФАС, рассматривая дело по кассационной жалобе ООО, поддержал ранее принятые судебные решения. Как следует из материалов дела, общественная организация (заказчик) и ООО (подрядчик) подписали договор на строительство жилого здания. Данным договором было определено, что работы должны выполняться в соответствии с утвержденными надлежащим образом проектами, сметами, рабочими чертежами, однако срок и порядок их передачи заказчиком подрядчику не установлен. Постановлением главы администрации района строительство общественной организацией жилого здания разрешено с условием разработки и согласования с районным архитектором проектно-сметной документации. Документов, подтверждающих выполнение данного постановления сторонами, не представлено. В силу ст.743 (п.п.1, 2) Гражданского кодекса РФ наличие технической документации является существенным условием договора подряда. Аргумент подателя жалобы относительно того, что объект строительства является технологически несложным и поэтому наличия эскизов, чертежей и сметы достаточно для заключения договора и выполнения работ, принят быть не может. Имеющиеся в деле эскизы и планы здания не могут служить проектной документацией, достаточной для строительства жилого дома - сложного и нетипового объекта строительства. В договоре необходимо определить: 1) состав технической документации (т.е. наименования документов) и требования к их содержанию применительно к виду планируемого объекта строительства; 2) распределение между сторонами обязанностей по разработке и предоставлению соответствующей документации; 3) сроки предоставления документации. До недавнего времени основным нормативным документом, подробно регламентирующим вопросы, связанные с технической документацией для строительных работ, была Инструкция о порядке разработки, согласования, утверждения и составе проектной документации на строительство предприятий, зданий и сооружений (далее - Инструкция), утвержденная Постановлением Минстроя России от 30.06.1995 N 18-64 (СНиП 11-01-95). Однако в начале 2003 г. Госстрой попытался зарегистрировать эту Инструкцию в Минюсте и получил отказ, в связи с чем она была отменена (см. Постановление Госстроя России от 17.02.2003 N 18). В соответствии с вышеназванным Постановлением Госстроя к 3 марта 2003 г. должен был быть подготовлен проект новой инструкции на ту же тему (с учетом замечаний Минюста). Но вот прошло уже больше года после назначенного срока, а воз и ныне там... Что же делать бедному предпринимателю? Нам представляется, что в качестве общего руководства следует все же заглядывать в отмененную Инструкцию - вряд ли в новой что-либо будет кардинально изменено. Помимо этого существует масса других нормативных актов по строительству, архитектуре и проектированию объектов. Хотим также обратить внимание, что в настоящее время (с мая 1998 г.) действует Градостроительный кодекс РФ, устанавливающий основные правила строительства объектов недвижимости. Так, например, п.3 ст.61 названного Кодекса установлено, что разработка, финансирование, утверждение и определение порядка использования проектной документации при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта зданий, строений и сооружений (их частей) осуществляются по инициативе заказчика и за его счет. Обычно подготовка технической документации включает в себя следующие этапы: 1) предпроектный этап, на котором согласовывается место размещения объекта строительства, производятся необходимые инженерные изыскания, заключается договор на проектирование и оформляется задание на проектирование; 2) подготовка технико-экономического обоснования (ТЭО) строительства; 3) проектирование. Как правило, для проектирования строительства и производства инженерных изысканий привлекаются сторонние организации. В этой связи обращаем внимание, что в настоящее время эти виды деятельности подлежат лицензированию (см. п.1 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"). На основании технической документации и в соответствии с ней разрабатывается финансовый документ - смета строительства, определяющая цену различных видов работ и строительных материалов и в конечном итоге формирующая цену договора. Техническая документация и смета - это основные документы, которыми подрядчик должен руководствоваться при осуществлении процесса строительства (п.1 ст.743 Гражданского кодекса РФ; далее - ГК РФ). Если после начала строительства он обнаружит необходимые для выполнения обязательства работы, которые не учтены в технической документации и, следовательно, не вошли в смету, он обязан незамедлительно сообщить об этом заказчику (п.3 ст.743 ГК РФ). По общему правилу, если в течение 10 дней заказчик не отреагировал на такое сообщение, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы. Эта норма является диспозитивной, т.е. стороны вправе в договоре установить иной срок, в течение которого подрядчик может продолжать выполнять не предусмотренные документацией работы (другой срок может быть установлен и иным законом). Если в результате приостановки работ у подрядчика возникнет простой, то заказчик обязан за свой счет компенсировать ему убытки. При этом если заказчик сможет доказать, что дополнительных работ проводить не требуется, то от возмещения убытков он освобождается (п.3 ст.743 ГК РФ). Что же произойдет, если подрядчик не сообщит заказчику о выполняемых им дополнительных работах? В большинстве случаев ему придется не только самостоятельно нести все расходы по незапланированным работам, но и возместить заказчику понесенные им в связи с этим убытки, если таковые будут (напомним, что убытки возмещаются по правилам ст.15 ГК РФ - реальный ущерб плюс упущенная выгода). Но если подрядчик сможет доказать, что действовал в интересах заказчика, то последнему придется оплатить и дополнительные работы - например, если приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (п.4 ст.743 ГК РФ). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.01.2003 N А56-7485/02 Арбитражный суд отказал строительному управлению в иске к домостроительному комбинату о взыскании задолженности по оплате выполненных основных работ и дополнительных работ по договору подряда. Постановлением апелляционной инстанции решение отменено, иск удовлетворен. ФАС, рассмотрев кассационную жалобу комбината, пришел к выводу, что постановление апелляционной инстанции подлежит изменению. Между комбинатом (заказчик) и СУ (подрядчик) был заключен договор подряда на выполнение комплекса работ по строительству индивидуального жилого дома. Согласно данному договору в случае возникновения дополнительных работ, не учтенных в сметной документации, подрядчик выполняет указанные работы только после подписания сторонами двустороннего акта и сметы. Между тем ни один из документов, на которые ссылается истец в обоснование своих требований по оплате дополнительных работ, заказчиком не подписан. Материалами дела подтверждается, что подрядчик не выполнил обязанности, установленные п.3 ст.743 ГК РФ, по сообщению заказчику о необходимости проведения дополнительных работ и приостановлении соответствующих работ. Не подтверждается необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности то, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства. Таким образом, оснований для взыскания с ответчика в пользу истца стоимости дополнительных работ не имеется. Поэтому ФАС отменил решение суда апелляционной инстанции в части взыскания стоимости дополнительных работ. Обратите внимание! Если заказчик, получивший сообщение о необходимости проведения дополнительных работ, выражает свое согласие на их проведение и готов их оплатить, то подрядчик от их выполнения отказаться уже не вправе - это будет рассматриваться как невыполнение им своих обязательств по договору. В соответствии с ГК РФ считаются правомерными только две причины отказа подрядчика: 1) если дополнительные работы не входят в сферу его профессиональной деятельности; 2) если дополнительные работы не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам (п.5 ст.743 ГК РФ). Техническая документация фактически является частью договора строительного подряда, поэтому ГК РФ ограничивает возможность ее изменения заказчиком в одностороннем порядке. Эти ограничения, на наш взгляд, применяются как к случаям, когда заказчик самостоятельно принял решение о внесении изменений, так и к вышеописанному случаю, когда изменение обусловлено ходом строительного процесса. Согласно п.1 ст.744 ГК РФ для внесения изменений в техническую документацию необходимо, чтобы одновременно выполнялись два условия: 1) не должен меняться характер работ, предусмотренный договором; 2) стоимость дополнительных работ, вызванных изменениями технической документации, не должна превышать 10% сметной стоимости работ. Внесение в техническую документацию изменений, вызывающих большее увеличение сметной стоимости, осуществляется на основе согласованной сторонами дополнительной сметы (п.2 ст.744 ГК РФ). Возникает вопрос: обязан ли подрядчик вообще соглашаться на такие изменения? По нашему мнению, такая обязанность есть только в том случае, если изменения вносятся в связи с обнаружившейся необходимостью произвести дополнительные работы, учитывая положения п.5 ст.743 ГК РФ. Если же изменение вносится просто по желанию заказчика, то это уже изменение существенных условий договора. Оно допускается только по соглашению сторон или в судебном порядке (ст.450 ГК РФ). ГК РФ прямо не устанавливает, за чей счет производятся изменения в технической документации. Видимо, этот вопрос должен решаться прежде всего на основании положений договора или исходя из того, на кого первоначально были возложены расходы по подготовке технической документации (п.2 ст.743 ГК РФ). В то же время при осуществлении строительства объектов недвижимости такие изменения всегда производятся за счет заказчика (п.3 ст.61 Градостроительного кодекса РФ). Если подрядчик при исполнении своих обязанностей самостоятельно обнаружит дефекты в технической документации, он вправе требовать от заказчика возмещения разумных расходов по их обнаружению и устранению (п.4 ст.744 ГК РФ). Формулировка "разумных расходов" позволяет заказчику оспаривать действия подрядчика, доказывая, что расходов могло быть и меньше. Если стороны не придут к соглашению, спор придется решать в судебном порядке. Лицензии и разрешения В соответствии с п.1 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон о лицензировании) лицензированию подлежат строительство зданий и сооружений I и II уровней ответственности согласно государственным стандартам, а также проектирование и инженерные изыскания. Для того чтобы уяснить, для осуществления каких именно строительных работ необходимо иметь лицензию, обратимся к Положению о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности согласно государственным стандартам (далее - Положение), утвержденному Постановлением Правительства РФ от 21.03.2002 N 174. Согласно п.1 названного Положения лицензия нужна для: - выполнения строительно-монтажных работ, в том числе общестроительных, отделочных, санитарно-технических, специальных и монтажных работ; - выполнения работ по ремонту зданий и сооружений, пусконаладочных работ; - выполнения функций заказчика-застройщика. Более подробную информацию о лицензируемых видах деятельности содержит Классификатор видов деятельности, подлежащих лицензированию в соответствии с компетенцией Госстроя России. В нем указаны, в частности, подготовительные работы (расчистка территорий и подготовка их к застройке, разборка и демонтаж зданий и сооружений), земляные работы (уплотнение грунтов и устройство грунтовых подушек, земляные работы в особых условиях (на болотах, на слабых грунтах, на засоленных грунтах, на подвижных песках, на оползневых склонах)), кровельные работы, благоустройство территории (устройство проездов, пешеходных дорожек и площадок, устройство открытых спортивных сооружений, озеленение территорий), осуществление функций генерального подрядчика и др. Правомерность требования о лицензировании функций заказчика-застройщика была предметом рассмотрения в Верховном Суде РФ (см. Решение ВС РФ от 02.10.2003 N ГКПИ 03-1073). Предприятие обратилось в ВС РФ с требованием признать недействующим п.1 Положения в части включения в состав лицензируемого вида деятельности выполнения функций заказчика-застройщика, сославшись на то, что оспариваемый в указанной части пункт Положения не соответствует ст.17 Закона о лицензировании и ограничивает права заявителя на занятие предпринимательской деятельностью. Требование предприятия, на наш взгляд, было вполне логично. Действительно, если лицензируются строительные работы, то лицензию нужно получать тому, кто непосредственно строит, ремонтирует, отделывает и т.п. Тот, кто заказывает и принимает эти работы, сам никаких работ не ведет. Заказчик дает задание, контролирует выполнение и принимает результат. Что же тут лицензировать? Более того, Положение в качестве лицензионных требований и условий называет, в частности: - наличие у юридического лица не менее 50% (!) штатной численности руководителей и специалистов в области проектирования (архитекторов, специалистов по градостроительному планированию и застройке территорий, конструкторов, технологов, специалистов по инженерному оборудованию, сетям и системам, транспорту, специальным разделам проекта), имеющих высшее профессиональное образование и стаж работы по проектированию зданий и сооружений не менее пяти лет; - наличие у лицензиата принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании зданий, помещений, оборудования и инвентаря, необходимых для осуществления лицензируемой деятельности; - повышение не реже одного раза в пять лет квалификации работников юридического лица, осуществляющих проектирование зданий и сооружений; - наличие системы контроля за качеством разрабатываемой проектной документации. Но если у заказчика все это будет, то ему и ни к чему будет заключать договор строительного подряда. Он сам спроектирует и построит все, что захочет. Однако ВС, а затем и Кассационная коллегия (см. Определение Кассационной коллегии ВС РФ от 25.12.2003 N КАС 03-603) все же сочли правомерным требование о получении лицензии для выполнения функций заказчика-застройщика. Рассмотрим, как же ВС обосновал свою позицию. По мнению ВС, функции заказчика-застройщика признаны составной частью деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности. В качестве доказательства этого факта ВС приводит не что иное, как все тот же оспариваемый п.1 Положения о лицензировании. Другим важным моментом суд счел тот факт, что функции заказчика-застройщика лицензировались и во времена Советского Союза, сославшись на Положение о заказчике-застройщике, утвержденное еще Госстроем СССР. Но самым, без сомнения, блистательным аргументом стало обнародование того факта, что за истекший год заказчикам-застройщикам Госстрой выдал уже 4000 лицензий и никто из них этого не оспаривал (!). Кассационная коллегия была более разумна. В своем Определении она указала на то, что по договору строительного подряда заказчик принимает на себя обязанность создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ. Кроме того, заказчик представляет техническую документацию, обладает правом вносить в нее изменения, может обеспечивать строительство материалами или оборудованием, а также осуществляет контроль и надзор за выполнением строительных работ. Для выполнения этих функций заказчику необходимо иметь определенные знания в области строительства - это действительно так, особенно в том, что касается строительства объектов недвижимости. Но ведь никто не обязывает заказчика осуществлять эти функции самостоятельно. Для разработки проектной документации он вправе заключить договор со специализированной организацией-проектировщиком (в противном случае заказчик обязан будет получить лицензию на деятельность по проектированию) и также оговорить ее участие в контроле за строительством и в приемке объекта. Он вправе также в соответствии со ст.749 ГК РФ привлечь инженерную организацию в целях осуществления контроля и надзора за строительством. Кроме того, строительство сопровождается таким объемом утверждаемой в различных инстанциях документации и таким количеством контролирующих инстанций, что заказчик просто не сможет реализовать свои планы по строительству, если не привлечет специалистов либо сам не будет являться лицензированной строительной организацией. Рассмотрим, а кто же такой этот таинственный заказчик-застройщик? Гражданским законодательством такого участника договора строительного подряда не предусмотрено. И в Классификаторе видов экономической деятельности (ОКВЭД) такой вид деятельности отсутствует. Термин "заказчик-застройщик" был предусмотрен Положением о заказчике-застройщике (едином заказчике, дирекции строящегося предприятия) и техническом надзоре, утвержденном Постановлением Госстроя СССР от 02.02.1988 N 16. Отметим, что данное Положение фактически было отменено Постановлением Госстроя России от 08.06.2001 N 58, которым Госстрой одновременно утвердил новое Положение о заказчике при строительстве объектов для государственных нужд на территории Российской Федерации (и в этом новом Положении термин "заказчик-застройщик" более не употребляется). Однако поскольку Минюст России отказал названному Постановлению Госстроя в государственной регистрации, то формально Положение о заказчике-застройщике продолжает действовать. По смыслу данного Положения заказчиком-застройщиком является юридическое лицо, которому выделяются бюджетные средства на капитальное строительство. На него возлагается ответственность за: - осуществление общего контроля над строительством; - ввод в действие в установленные сроки производственных мощностей и объектов; - своевременную подготовку объектов к эксплуатации; - обеспечение высокого уровня архитектуры и градостроительства, проектных решений и качества строительства. Иначе говоря, заказчик-застройщик - это организация, которая представляет интересы государства при строительстве объектов для государственных нужд (и на государственные деньги); распоряжается бюджетными средствами; контролирует строительство и отчитывается за его результат. Аналогично заказчик-застройщик может представлять интересы и независимого инвестора, который также передает заказчику-застройщику свои средства и поручает ему организовать строительство и контролировать его выполнение. Но при этом заказчик-застройщик все равно ничего не строит сам. А лицензируется у нас в соответствии с Законом о лицензировании именно строительная деятельность. Поэтому, на наш взгляд, если уж так необходимо лицензировать деятельность заказчика-застройщика, то нужно прежде всего внести изменения в лицензионное законодательство, а также нормативно закрепить наименование конкретных видов деятельности в этой сфере, для осуществления которых необходимо получать лицензию. На сегодняшний день такие виды деятельности названы только в Классификаторе видов деятельности, подлежащих лицензированию в соответствии с компетенцией Госстроя России. Но, во-первых, данный Классификатор даже не является нормативным актом, принятым в установленном порядке (его текст просто размещен на сервере Федерального лицензионного центра при Госстрое России), а во-вторых, многие из видов деятельности заказчика-застройщика, названных в нем, вызывают недоумение. Например, оформление разрешительной документации на строительство и реконструкцию; обеспечение освобождения территории строительства (переселение граждан, вывод организаций из строений, подлежащих сносу или реконструкции). * * * Лицензии на строительную деятельность выдает Государственный комитет РФ по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству (Госстрой России). Очевидно, что организации и предприниматели, заключающие договор подряда, не получают лицензии непосредственно перед выполнением работ по строительству конкретного объекта. Как правило, такие лицензии у них уже есть, поскольку без лицензий они не вправе вести свою деятельность. Тем не менее другой стороне договора необходимо удостовериться в том, что лицензия не просрочена и не приостановлена. Ведь сделка, заключенная юридическим лицом, не имеющим лицензии на занятие определенной деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, если доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о незаконности сделки (ст.173 ГК РФ). В случаях когда законом установлено требование о лицензировании определенного вида деятельности, суды обычно исходят из того, что другая сторона должна знать о таком требовании. * * * Другим важным документом, который необходимо получать для целей строительства, является разрешение на строительство. Разрешение на строительство - это документ, удостоверяющий право собственника, владельца, арендатора или пользователя объекта недвижимости осуществить застройку земельного участка, строительство, реконструкцию здания, строения и сооружения, благоустройство территории (п.1 ст.62 Градостроительного кодекса РФ). Разрешение выдается на основании заявлений заинтересованных лиц (физических или юридических) при наличии: 1) документов, удостоверяющих права таких лиц на земельные участки; 2) утвержденной проектной документации. Подготовку документов для выдачи разрешений на строительство осуществляют соответствующие органы архитектуры и градостроительства, а выдают - органы местного самоуправления. Правила выдачи разрешений на строительство объектов недвижимости федерального значения, а также объектов недвижимости на территориях объектов градостроительной деятельности особого регулирования федерального значения утверждены Постановлением Правительства РФ от 10.03.2000 N 221. Правила выдачи разрешений на строительство иных объектов определяют органы государственной власти в области градостроительства субъектов РФ. Орган местного самоуправления может отказать в выдаче разрешения на строительство в случаях: - несоответствия проектной документации разрешенному использованию земельного участка; - несоответствия проектной документации строительным нормам и правилам. Заявители в свою очередь вправе обжаловать отказ в выдаче разрешения на строительство в судебном порядке. Разрешение на строительство выдается на срок не более чем три года, при этом допускается возможность его продления. В то же время в некоторых случаях получать разрешение на строительство не требуется. Эти случаи названы в п.9 ст.62 Градостроительного кодекса РФ: - если работы по строительству и реконструкции объектов недвижимости не затрагивают конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности зданий, строений и сооружений; - в случае возведения временных зданий, строений и сооружений на площадках, необходимых для организации строительных работ. Приведенный перечень может быть дополнен решениями субъектов РФ. Разрешение на строительство и утвержденную проектную документацию необходимо зарегистрировать в органах местного самоуправления (п.4 ст.62 Градостроительного кодекса РФ). Копия разрешения на строительство должна храниться у заказчика и предъявляться по требованию должностных лиц органов государственного контроля и надзора. Если в ходе строительства права собственности на не завершенный строительством объект будут переданы другому лицу, разрешение на строительство сохраняет свою силу, но его необходимо повторно зарегистрировать. Разрешение на строительство является основанием для получения заказчиком разрешения на выполнение строительно-монтажных работ, выдаваемого органом государственного архитектурно-строительного надзора РФ. Порядок выдачи таких разрешений установлен Примерным положением о порядке выдачи разрешений на выполнение строительно-монтажных работ, утвержденным Приказом Минстроя России от 03.06.1992 N 131. Эти разрешения могут быть двух видов: - разрешение на выполнение всех строительно-монтажных работ по объекту; - разрешение на выполнение отдельных видов строительно-монтажных работ - подготовительные работы, земляные работы по устройству котлованов, прокладка коммуникаций, устройство фундаментов. Срок действия разрешения устанавливается исходя из периода времени, необходимого для строительства объекта или выполнения отдельных видов работ. При необходимости разрешение может быть продлено. При передаче права на строительство объекта другому лицу, изменении организационно-правовой формы предприятия-заказчика или передаче подряда на строительство другой строительной организации разрешение подлежит перерегистрации в трехнедельный срок. Страхование При заключении договора строительного подряда стороны вправе договориться о страховании различных рисков. Наиболее распространенными видами страхования являются: 1) страхование строительно-монтажных рисков в отношении строительных материалов, конструкций, оборудования, не завершенного строительством объекта; 2) страхование гарантий подрядчиков и субподрядчиков в отношении ущерба и дефектов, вызванных некачественным выполнением строительно-монтажных работ в период после приемки объекта заказчиком на оговоренный в договоре подряда период гарантийной эксплуатации; 3) страхование ответственности подрядчика и заказчика перед третьими лицами за нанесение ущерба при выполнении подрядных работ и в гарантийный период. Такое страхование не является обязательным. Но если уж стороны приняли такое решение, то при включении в договор положений о страховании им необходимо руководствоваться следующими правилами ГК РФ. Обязанность по страхованию может быть возложена только на ту сторону, на которой лежит соответствующий риск (п.1 ст.742 ГК РФ). Так, риск случайной гибели (повреждения) объекта строительства в соответствии с п.1 ст.741 ГК РФ до сдачи объекта несет подрядчик, а после - заказчик. Следовательно, страховать объект строительства может только подрядчик. При этом, как показывает судебная практика, подрядчик вправе страховать объект и тогда, когда часть строительных работ выполняет не он сам, а привлеченные им лица (субподрядчики). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 22.03.2001 N КГ-А40/1155-01 Страховое общество обратилось с иском к ООО о признании недействительным заключенного с ним договора страхования строительно-монтажных работ и о применении последствий недействительности сделки. Решением суда, оставленным без изменения постановлениями апелляционной и кассационной инстанций, в удовлетворении искового требования было отказано. Как видно из материалов дела, ООО (страхователь) приняло на себя обязательства по проектированию и строительству жилой пристройки в установленные договором с заказчиком сроки и заключило со страховым обществом (страховщиком) договор страхования объекта строительства. Страховщик просил признать недействительным договор страхования на том основании, что по его условиям страхование покрывает деятельность не только ООО (выступающего в качестве генерального подрядчика), но и привлекаемых им на договорной основе субподрядчиков. По мнению страховщика, оспариваемый договор является недействительным в силу ст.930 ГК РФ, как заключенный страхователем (ответчиком), не имеющим интереса в сохранении застрахованного имущества. Однако такой вывод не является обоснованным. Согласно ст.930 ГК РФ имущество может быть застраховано по договору страхования в пользу лица (страхователя или выгодоприобретателя), имеющего основанный на законе, ином правовом акте или договоре интерес в сохранении этого имущества. Из указанной статьи следует, что договор страхования имущества может быть заключен только в пользу лица, несущего риск утраты или повреждения застрахованного имущества, иначе он недействителен согласно п.2 ст.930 ГК РФ. В соответствии с условиями договора подряда ООО выступает в качестве подрядчика, отвечающего за своевременность и надлежащее качество возведения и сдачу жилой пристройки, и несет до сдачи объекта заказчику риск его случайной гибели или случайного повреждения. Следовательно, интерес в сохранении имущества у ответчика имелся. Что же касается материалов, оборудования и другого имущества, используемого при строительстве, то риск их случайной гибели (повреждения) несет собственник, если иное не предусмотрено законом или договором (ст.211 ГК РФ). Поэтому обязанность по их страхованию может быть возложена как на подрядчика, так и на заказчика - в зависимости от соглашения сторон. За причинение вреда личности или имуществу граждан, а также имуществу юридических лиц отвечает лицо, причинившее вред (п.1 ст.1064 ГК РФ). Если вред причинен работником организации при исполнении своих трудовых (служебных) обязанностей, то этот вред должна возместить организация (п.1 ст.1068 ГК РФ). Поскольку в процессе строительства вред могут причинить только работники подрядчика, то и страхование соответствующих рисков может быть возложено только на него. Согласно ст.742 ГК РФ сторона, на которую возлагается обязанность по страхованию, должна представить другой стороне доказательства заключения ею договора страхования на условиях, предусмотренных договором строительного подряда. В обязательном порядке должны быть представлены данные: - о страховой компании; - о размере страховой суммы; - о застрахованных рисках. Страхование не освобождает сторону, застраховавшую соответствующие риски от обязанности принять необходимые меры для предотвращения наступления страхового случая. Обращаем внимание, что страховое возмещение не выплачивается, если страховой случай наступил вследствие (см. ст.ст.963, 964 ГК РФ): 1) умысла страхователя, выгодоприобретателя или застрахованного лица; 2) грубой неосторожности страхователя или выгодоприобретателя (в случаях, прямо установленных законом); 3) воздействия ядерного взрыва, радиации или радиоактивного заражения; военных действий, а также маневров или иных военных мероприятий; гражданской войны, народных волнений всякого рода или забастовок (если законом или договором не предусмотрено иное); 4) изъятия, конфискации, реквизиции, ареста или уничтожения застрахованного имущества по распоряжению государственных органов (если договором не предусмотрено иное). АРБИТРАЖ Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования, направленного Информационным письмом ВАС РФ от 28.11.2003 N 75 (п.9) Подрядчик, застраховавший свое имущество, находившееся на строительной площадке, обратился в суд с иском к страховщику о возмещении убытков, вызванных необходимостью ремонта упавшего строительного крана. Суд удовлетворил исковые требования страхователя, исходя из следующего. Как следует из материалов дела, стороны заключили договор страхования механизмов страхователя, находящихся на строительной площадке, от строительно-монтажных рисков. Правила страхования, врученные страхователю при заключении договора, предусматривали, что авария на строительной площадке, произошедшая из-за грубой неосторожности страхователя, не является страховым случаем, даже если в остальном соответствует всем признакам страхового случая, указанным в правилах. При расследовании обстоятельств падения крана было установлено, что неисправность, приведшая к падению крана, могла быть обнаружена при его освидетельствовании органом технадзора. Владелец обязан был представить кран на освидетельствование перед установкой, но не сделал этого. Таким образом, авария произошла вследствие грубой неосторожности страхователя. Руководствуясь приведенными положениями, страховщик отказал в выплате страхового возмещения. Однако в соответствии с п.1 ст.963 ГК РФ случаи освобождения страховщика от выплаты страхового возмещения при наступлении страхового случая вследствие грубой неосторожности страхователя могут быть предусмотрены только законом. Поэтому условие договоров (правил) имущественного страхования об отказе в выплате страхового возмещения при наступлении страхового случая из-за грубой неосторожности страхователя является ничтожным, как противоречащее указанному положению ГК РФ. Подготовка к строительным работам В обязанности заказчика помимо приемки и оплаты строительных работ входит своевременное предоставление земельного участка, где будет производиться строительство объекта (п.1 ст.747 ГК РФ). Если предметом договора являются строительные работы, не связанные непосредственно с земельным участком, то обязанность заказчика состоит в предоставлении подрядчику строительной площадки. Включение соответствующих положений в договор строительного подряда не является обязательным. Если условия предоставления земельного участка (строительной площадки) в договоре не оговорены, то предполагается, что он должен быть предоставлен таким образом, чтобы обеспечить подрядчику возможность своевременного начала работ, нормального их ведения и завершения в срок. Однако необходимо учитывать, что вопрос о своевременном предоставлении земельного участка (строительной площадки) и обеспечении условий для работы тесно связан со сроками строительных работ и с качеством их выполнения. Поэтому если у подрядчика возникнут трудности, вызванные невыполнением или ненадлежащим выполнением заказчиком своих обязанностей, то наличие в договоре проработанных положений о том, что конкретно и в какие сроки должен был сделать заказчик, будет хорошим подспорьем на случай судебного (и даже досудебного) разбирательства. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Поволжского округа от 01.11.2001 N А55-1703/01-24 Подрядчик обратился в суд с требованием о взыскании с заказчика договорной неустойки в связи с тем, что последний не передал истцу строительную площадку и предложил впоследствии расторгнуть договор строительного подряда. Решением арбитражного суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, заявителю в иске было отказано. ФАС не согласился с принятыми решениями и отменил их, в частности, по следующим основаниям. Арбитражный суд, отказывая в иске, мотивировал свое решение тем, что обязательство ответчика по передаче истцу строительной площадки договором не предусмотрено. Однако обязанность заказчика своевременно предоставить для строительства земельный участок предусмотрена ст.747 ГК РФ. Следовательно, вывод суда об отсутствии такой обязанности противоречит закону. Кроме того, отметим, что у подрядчика в этом случае есть определенные права, установленные непосредственно законом. Во-первых, подрядчик вправе не приступать к выполнению работ, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда препятствует исполнению договора (п.1 ст.719 ГК РФ). При этом подрядчик сохраняет право на оплату уже выполненных работ. Аналогичным образом подрядчик вправе действовать при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (ст.328 ГК РФ). В таких случаях на подрядчика не может быть возложена вина за невыполнение своих обязанностей по договору подряда. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.04.2001 N А19-6869/00-14-Ф02-628/01-С2 Акционерное общество (АО) обратилось в арбитражный суд к строительному управлению (СУ) с иском о взыскании убытков, причиненных неисполнением обязательства по договору строительного подряда. Решением суда иск был удовлетворен частично. Постановлением апелляционной инстанции решение суда было отменено, а в иске отказано. ФАС, рассмотрев кассационную жалобу заявителя, поддержал решение апелляционной инстанции. АО, являясь подрядчиком по договору строительного подряда на строительство канализационного коллектора, заключило с СУ договор, по условиям которого последнее обязалось, в частности, построить 160 м канализационного коллектора. Сроки ввода объекта в эксплуатацию были нарушены, в результате чего с АО были взысканы убытки. По утверждению АО, несоблюдение сроков ввода объекта в эксплуатацию было вызвано нарушением СУ (субподрядчик) своих обязательств по договору. Однако СУ не имело возможности вовремя исполнить свои обязательства по строительству коллектора, поскольку АО в нарушение ч.1 ст.747 ГК РФ своевременно не предоставило ответчику строительную площадку и в нарушение договора подряда не поставляло на объект материалы, необходимые для строительства коллектора. Во-вторых, в такой ситуации подрядчик может даже в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения убытков. Обращаем внимание, что право на односторонний отказ в данном случае может быть ограничено договором подряда (п.2 ст.719 ГК РФ). Предоставление земельного участка (строительной площадки) желательно оформить двусторонним актом. В таком случае будет зафиксирована и фактическая дата передачи, и возможные замечания подрядчика (в случае, если заказчик выполнил свои обязательства, предусмотренные договором, ненадлежащим образом). * * * На заказчика также могут быть возложены обязательства по: - передаче подрядчику в пользование необходимых для осуществления работ зданий и сооружений; - обеспечению транспортировки грузов в адрес подрядчика; - временной подводке сетей энергоснабжения, водо- и паропровода; - оказанию других услуг. На эти вопросы следует обратить особое внимание по той причине, что эти дополнительные обязанности заказчика могут быть установлены исключительно договором строительного подряда (п.2 ст.747 ГК РФ). Если в договоре не перечислены такие обязанности и не установлен порядок их исполнения, то и требовать их от заказчика подрядчик не имеет права. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.06.2003 N А56-37201/02 Арбитражный суд отказал строительному управлению (СУ) в удовлетворении требования к тресту о взыскании денежных средств. Постановлением апелляционной инстанции решение было отменено, исковые требования удовлетворены. Суд кассационной инстанции признал решение апелляционной инстанции правомерным. Как следует из материалов дела, трест (заказчик) и СУ (подрядчик) заключили договор подряда. Данным договором предусматривались обязанности треста по обеспечению охраны оборудования и материалов СУ в период строительных работ. При оплате работ трест удержал 8% их стоимости за выполнение услуг по охране и других дополнительных услуг. СУ посчитало такое удержание незаконным и обратилось в суд. В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что подрядчик фактически передал оборудование и материалы под охрану тресту. Оказание же трестом иных услуг договором не предусмотрено, тогда как по смыслу ст.747 ГК РФ в договоре строительного подряда должно быть оговорено, оказание каких услуг возлагается на заказчика. Следовательно, у треста не было оснований для удержания денежных средств. Дополнительные обязательства заказчика и порядок их выполнения должны быть детализированы в договоре и (или) приложениях к нему. Например, если заказчик обязался обеспечить транспортировку грузов в адрес подрядчика, то необходимо, в частности, согласовать: - наименование груза и его характеристики; - общий объем доставок и с разбивкой по партиям; - график доставок; - порядок расчета; - санкции за невыполнение обязательства. Как мы уже говорили выше, соблюдение подрядчиком положений договора напрямую зависит от выполнения заказчиком своих дополнительных обязательств. Поэтому так важно для подрядчика контролировать заказчика в этих вопросах и письменно фиксировать возможные нарушения. Обеспечение строительства материалами и оборудованием По общему правилу обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик (п.1 ст.745 ГК РФ). Поэтому если договором не предусмотрено иное, то такая обязанность возлагается на подрядчика. И в таком случае он будет нести ответственность за ненадлежащее качество предоставленных материалов и оборудования, а также за претензии третьих лиц на такие материалы (оборудование) (п.2 ст.705 ГК РФ). В то же время договором строительного подряда может быть предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 29.09.1999 N КГ-А40/3290-99 Строительная компания обратилась в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (АО) о взыскании задолженности по оплате выполненных работ. Решением арбитражного суда, оставленным без изменений постановлением апелляционной инстанции, иск был частично удовлетворен. ФАС, рассмотрев кассационную жалобу АО, отменил принятые судебные акты по следующим основаниям. Между сторонами был заключен контракт на строительство АЗС. В стоимость контракта была включена и стоимость технологического оборудования. Подрядчик требовал от заказчика выплатить полную стоимость контракта. Однако согласно ст.745 ГК РФ договором может быть установлено, что обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями или оборудованием в целом или в определенной части осуществляет заказчик. В данном случае обеспечение оборудованием в соответствии со ст.6.6 контракта осуществлялось заказчиком. Это обязательство заказчиком было выполнено. В этой связи заказчик был вправе оплатить подрядчику строительные работы с учетом собственных затрат по приобретению оборудования. Здесь необходимо обратить внимание на следующее. Если заказчик осуществляет обеспечение строительства в части, то он отвечает только за обеспечение строительства материалами (оборудованием) в соответствии со своими обязательствами по договору. Поэтому если возникнет потребность в дополнительном обеспечении, то такая обязанность возлагается на подрядчика (если в договоре не установлено иное). Если же заказчик отвечает за обеспечение строительства в целом, то предоставлять дополнительные материалы (оборудование) придется ему. Такая ситуация менее выгодна для заказчика, ведь непосредственно строительные работы ведет подрядчик, а заказчик не вправе вмешиваться в его оперативно-хозяйственную деятельность (п.1 ст.748 ГК РФ). И порядок ведения работ подрядчик, как правило, определяет самостоятельно (п.3 ст.703 ГК РФ). Следовательно, заказчик не всегда сможет определить, какие дополнительные расходы были необходимы, а какие - "навязаны" подрядчиком. Согласно п.2 ст.745 ГК РФ сторона, в обязанность которой входит обеспечение строительства, несет ответственность за обнаружившуюся невозможность использования предоставленных ею материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ, если не докажет, что невозможность использования возникла по обстоятельствам, за которые отвечает другая сторона. Если заказчик отказывается заменить такие материалы, то подрядчик имеет право отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ. Поскольку такой отказ является вынужденным, то подрядчик вправе требовать от заказчика и возмещения убытков, вызванных разрывом договора (если таковые возникли). При этом необходимо учитывать положения ст.716 ГК РФ, в соответствии с которыми подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика об обнаружении непригодности или недоброкачественности предоставленных последним материалов или оборудования. До получения указаний заказчика работы должны быть приостановлены. Если подрядчик не выполнит эту обязанность, то в дальнейшем он будет не вправе ссылаться в спорах с заказчиком на вышеназванные обстоятельства. ВЕДЕНИЕ СТРОИТЕЛЬНЫХ РАБОТ Ведение строительных работ - это искусство. Надо найти платежеспособного подрядчика и уложиться в установленные сроки строительства. При этом надо получить разрешение на строительство от многочисленных государственных контролирующих органов, после чего выдержать проверки этих же органов в ходе строительства. Попутно приходится решать проблемы со стихийными бедствиями, консервациями строительства, некачественными материалами и т.д. и т.п. Об этих и других проблемах, связанных с ведением строительных работ - в этой статье. Сроки В строительном подряде согласно ст.740 ГК РФ существенными признаются условия о сроках выполнения строительных работ и их стоимости. При отсутствии хотя бы одного из этих условий договор считается незаключенным. Поскольку по договору строительного подряда подрядчик берет обязательство к определенному сроку завершить работы и сдать их заказчику, условие о сроке окончания работ является существенным для договора строительного подряда. Отсутствие данного условия в силу ст.432 ГК РФ позволяет признать договор незаключенным. До тех пор, пока стороны не придут к соглашению по срокам строительства, нельзя признать договор заключенным со всеми вытекающими отсюда последствиями. Если подрядчик приступит к работам, не придя к соглашению по данному вопросу, то он действует на свой страх и риск (п.4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда"). В соответствии со ст.708 ГК РФ в договоре подряда, в том числе и строительного, указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если точный срок определить затруднительно, то можно указать примерные сроки, а затем, в ходе строительства, их изменять в случаях и в порядке, предусмотренных договором. Подрядчик несет ответственность за нарушение начального, конечного и промежуточных сроков выполнения работы. Впрочем, если стороны укажут в договоре, что подрядчик ответственность за нарушение сроков выполнения работы не несет, то это не будет противоречить требованиям Гражданского кодекса РФ. При нарушении конечного срока выполнения работы заказчик может отказаться от принятия исполнения работ и требовать возмещения убытков. Напоминаем, что согласно п.2 ст.15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). При этом, правда, заказчику придется доказывать, что исполнение договора подряда утратило для него интерес (п.2 ст.405 ГК РФ). В противном случае работы придется все равно принять и оплатить. Если в договоре строительного подряда нет соглашения о неустойке, то заказчик сможет взыскать с подрядчика только убытки, которые у него возникли из-за несвоевременного окончания строительных работ. При этом заказчику придется документально подтвердить два обстоятельства: 1) размер ущерба, возникшего из-за просрочки окончания работ подрядчиком; 2) связь между понесенными убытками и задержкой окончания работ. Поскольку такое подтверждение зачастую вызывает трудности, заказчику целесообразнее включить в договор подряда положение о неустойке (штрафе или пенях за просрочку). В этом случае согласно п.1 ст.330 ГК РФ он не обязан доказывать факт причинения убытков. Целесообразно указать в договоре форс-мажорные и иные обстоятельства, при которых неустойка не взыскивается. Законодательство РФ требует, чтобы отдельные виды работ принимались заказчиком поэтапно. Так, например, Ведомственные строительные нормы ВСН 19-89 "Правила приемки работ при строительстве и ремонте автомобильных дорог" требуют промежуточной приемки скрытых работ. Кроме того, данные нормы запрещают до приемки результатов работ, которые будут в последующем скрыты, продолжать последующие работы. Подписание промежуточного акта приемки скрытых работ акта заказчиком не означает, что он обязан оплатить принятые работы, если в договоре указан иной срок оплаты работ. Установленный договором строительного подряда срок в соответствии со ст.190 ГК РФ определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.09.2003 N А26-6942/02-111 По договору подряда, заключенному между заказчиком-инвестором, заказчиком-застройщиком и подрядчиком, последний принял на себя обязательство в установленные договором сроки выполнить строительно-монтажные работы. Подрядчик допустил просрочку выполнения работ и сдачи их заказчику-инвестору, что и явилось основанием для обращения в суд заказчика-инвестора о взыскании с подрядчика штрафа, предусмотренного договором. Суд первой инстанции иск удовлетворил. Подрядчик обратился в кассационный суд с требованием отменить данное решение, мотивируя это тем, что штраф можно было взыскивать только при условии, что договор был заключен. По мнению подрядчика, договор фактически является незаключенным из-за отсутствия в нем срока выполнения работ. ФАС признал позицию подрядчика несостоятельной. Согласно договору работы должны быть выполнены и переданы заказчику-застройщику в течение 109 дней с момента перечисления второго аванса, определенного договором. Ссылаясь на отсутствие в договоре срока по тем основаниям, что его начало определено конкретным действием, а не событием, которое должно неизбежно наступить, ответчик неправильно толкует положения ст.190 ГК РФ, в соответствии с которой срок может определяться не только указанием на событие, но и календарной датой или истечением периода времени. Риск случайной гибели объекта строительства В соответствии с п.1 ст.741 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик. Обратите внимание! Подписание промежуточных актов приемки работ не означает перехода риска гибели объекта к заказчику. К такому выводу пришел Президиум ВАС РФ в своем Информационном письме от 24.01.2000 N 51. Этот вывод основан на п.3 ст.753 ГК РФ, согласно которому заказчик несет риск гибели или повреждения имущества, которые произошли не по вине подрядчика, но только в случае приемки результата этапа работ. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.18) Подрядчик осуществлял строительство административного здания речного пароходства. Весенним разливом реки, сопровождавшимся подъемом воды выше предельных отметок, смыло фундамент, и работы по его сооружению подрядчик вынужден был выполнить повторно. Предъявляя их к оплате, подрядчик полагал, что, поскольку приемка соответствующих работ произведена, риск их гибели перешел на заказчика. Заказчик повторно оплачивать работы отказался. Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности по оплате работ. Возражая против иска, заказчик сослался на то, что стоимость выполненных работ перечислена подрядчику. Акты, на которые ссылается подрядчик, подтверждают лишь выполнение промежуточных работ для проведения расчетов. Они не являются актом предварительной приемки результата отдельного этапа работ, с которыми закон связывает переход риска на заказчика. Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки этого объекта заказчиком, как это указано в ст.741 ГК РФ, несет подрядчик. Суд подтвердил, что при таких обстоятельствах фундамент здания должен быть восстановлен за счет подрядчика и заказчик обоснованно отказался от возмещения стоимости повторных работ. * * * Обратите внимание! Гибель выполненных и принятых работ не освобождает заказчика от их оплаты, если фактически выполненные работы соответствуют обязательным для их выполнения стандартам и правилам, а вина в гибели объекта строительства у подрядчика отсутствует. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Центрального округа от 08.08.2002 N А08-2694/01-10 Во исполнение договора подрядчик выполнил работы по ремонту кровли, которые приняты заказчиком, но оплачены им лишь частично. Факты выполнения работ, их стоимость и размер оплаты заказчиком не оспариваются. От полной оплаты выполненных работ заказчик отказался. Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ. Судом первой инстанции иск был удовлетворен. Заказчик обжаловал это решение, мотивируя его тем, что подрядчик не выполнил весь объем работ по ремонту кровли, заявил об их прекращении, в результате чего кровля пришла в негодность под воздействием погодных условий. Как выяснил ФАС, заказчик не выполнил своих обязанностей по предоставлению стройматериалов и ежемесячной оплате, что в силу ст.719 ГК РФ давало подрядчику право приостановить начатые работы. О таком приостановлении подрядчик уведомил заказчика письмом. Последующее повреждение кровли, по заключению эксперта, произошло из-за воздействия атмосферных осадков и солнечной радиации на не завершенный ремонтом объект. Поэтому вина подрядчика в таких повреждениях отсутствует и в соответствии с п.3 ст.753 ГК РФ риск случайной гибели возложен на заказчика. На этом основании кассационная жалоба заказчика была оставлена без удовлетворения. Подрядчик приобретает право на оплату всей предусмотренной сметой стоимости работ, но только при условии соблюдения требований, установленных п.1 ст.716 ГК РФ. Подрядчик должен доказать, что он немедленно предупредил заказчика об обнаруженных им и не зависящих от него обстоятельствах, которые грозят годности или прочности результата выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок, и, помимо этого, приостановил работы на время до получения указаний от заказчика. Если подрядчик этого не сделает, то он теряет право при предъявлении им самим требований к заказчику ссылаться на такого рода обстоятельства (п.2 ст.716 ГК РФ). Если в ст.741 ГК РФ отсутствует прямое указание о решении вопроса о распределении риска в договоре строительного подряда, то следует руководствоваться ст.705 ГК РФ. Согласно ст.705 ГК РФ, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, иными законами или договором подряда, риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. При просрочке передачи или приемки результата работы эти риски несет сторона, допустившая просрочку. * * * Особенностью ведения строительных работ является то, что в ходе их выполнения возникают отдельные моменты, которые регулируются не гл.37 "Строительный подряд" ГК РФ, а совсем другими положениями ГК РФ. Этот факт может серьезно повлиять на исход спора о том, кто несет риск случайной гибели. Так, например, если заказчик расплачивается с подрядчиком строительными материалами, часть из которых не используется в данном строительстве, то к не использованной в строительстве части материалов правила строительного подряда не применяются. В этом случае, согласно п.1 ст.705 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.04.2002 N А56-17464/01 Договором строительного подряда предусмотрено, что заказчик производит с подрядчиком расчет за выполненные работы частично строительными материалами. На стройплощадку заказчиком были поставлены материалы в количестве большем, чем это требуется для строительства. Излишествующие материалы были частично повреждены и частично утрачены. Подрядчик посчитал, что на стоимость этих материалов у заказчика возникла перед ним задолженность по оплате, о чем был подан иск в арбитражный суд. Заказчик подал встречный иск о взыскании с подрядчика стоимости утраченных материалов. Суд удовлетворил иск подрядчика, отказав заказчику во встречном иске. Заказчик подал кассационную жалобу, мотивируя ее тем, что материалы были переданы в счет оплаты за выполненные подрядчиком работы. Данных о том, что строительные материалы поставлялись и передавались подрядчику в счет оплаты выполненных работ, что являлось бы основанием для проведения расчета в соответствии с договором, материалы дела, по мнению ФАС, не содержат. В соответствии с положениями п.1 ст.705 ГК РФ, если иное не предусмотрено ГК РФ, иными законами или договором подряда, риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона. Следовательно, подрядчик не должен нести ответственность за материалы, не использованные при строительстве. На этом основании решением ФАС кассационная жалоба оставлена без удовлетворения. * * * Риск случайной гибели следует отличать от случаев, когда есть виновник гибели. Согласно ст.714 ГК РФ именно подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда. Кроме того, такая передача зачастую представляет собой совсем другой договор, что делает договор подряда фактически смешанным договором. В результате чего возложение риска случайной гибели имущества производится по другим статьям Гражданского кодекса РФ. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.07.2000 N Ф04/1671-384/А27-2000 В соответствии с договором заказчик поручил подрядчику выполнение работ по строительству АЗС. Последний, в свою очередь, по договору передал выполнение проектно-строительных работ субподрядчику. Соглашением поименованные лица предусмотрели, что заказчик передает субподрядчику личный автомобиль на хранение в соответствии с договором залога. После выполнения обусловленных договорами работ и подписания акта сдачи строящейся АЗС госкомиссии автомобиль переходит в собственность субподрядчика в счет оплаты за выполненные работы. Договор залога оформлен не был, однако автомобиль был передан от заказчика субподрядчику. Субподрядчиком автомобиль был поврежден. Потребовались расходы на его ремонт. Судом первой инстанции иск заказчика к подрядчику по возмещению причиненного вреда автомобилю был удовлетворен. Подрядчик в кассационной жалобе заявил, что, по его мнению, причиненный ущерб подлежит возмещению за счет третьего лица - арендатора помещения подрядчика, ненадлежащее складирование цемента которого повлекло причинение вреда заказчику. По мнению ФАС, соглашение между сторонами содержит элементы договора хранения, предусмотренного ст.886 ГК РФ. Такая оценка не противоречит принципу свободы договора, закрепленного в ст.421 ГК РФ. Независимо от того, заключен договор или нет, подрядчик, получивший во владение имущество заказчика, обязан обеспечить его сохранность. Это следует из смысла ст.714 ГК РФ. Суд считает, что субподрядчик обязан возместить вред, причиненный в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по обеспечению сохранности имущества заказчика, переданного во владение на основании условий договора. Решением ФАС кассационная жалоба оставлена без удовлетворения. Обеспечение охраны окружающей среды В соответствии со ст.751 ГК РФ при осуществлении строительства и связанных с ним работ подрядчик обязан соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды. К таким правовым актам относятся прежде всего Федеральный закон от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды", Лесной кодекс РФ от 29.01.1997 N 22-ФЗ, Градостроительный кодекс РФ от 07.05.1998 N 73-ФЗ, Земельный кодекс РФ от 25.10.2001 N 136-ФЗ, Федеральный закон от 04.05.1999 N 96-ФЗ "Об охране атмосферного воздуха" и др. Так, например, требования в области охраны окружающей среды определены в гл.VII Федерального закона от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды". Нарушение требований закона в этой области влечет за собой приостановление размещения, проектирования, строительства, реконструкции, ввода в эксплуатацию, эксплуатации, консервации и ликвидации зданий, строений, сооружений и иных объектов (п.2 ст.34 Федерального закона от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды"). Пункт 3 ст.34 названного Закона допускает прекращение в полном объеме данной деятельности при нарушении требований в области охраны окружающей среды только на основании решения суда. В соответствии с п.1 ст.16 Федерального закона от 04.05.1999 N 96-ФЗ "Об охране атмосферного воздуха" при проектировании, размещении, строительстве, реконструкции и эксплуатации объектов хозяйственной и иной деятельности, при застройке городских и иных поселений должно обеспечиваться непревышение нормативов качества атмосферного воздуха в соответствии с экологическими, санитарно-гигиеническими, а также строительными нормами и правилами в части нормативов площадей озелененных территорий. Гигиенические требованиями к обеспечению качества атмосферного воздуха населенных мест введены в действие Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 17.05.2001 N 14 (СанПиН 2.1.6.1032-01). Строительство и реконструкция зданий, строений, сооружений и иных объектов должны осуществляться по утвержденным проектам, имеющим положительные заключения государственной экологической экспертизы, с соблюдением требований в области охраны окружающей среды, а также санитарных и строительных требований, норм и правил. Экологическая экспертиза - это установление соответствия намечаемой хозяйственной и иной деятельности экологическим требованиям и определение допустимости реализации объекта экологической экспертизы в целях предупреждения возможных неблагоприятных воздействий этой деятельности на окружающую природную среду и связанных с ними социальных, экономических и иных последствий реализации объекта экологической экспертизы. Отношения в области экологической экспертизы регулируются Федеральным законом от 23.11.1995 N 174-ФЗ "Об экологической экспертизе". Этим документом установлены случаи, при которых такая экспертиза является обязательной. Объектами государственной экологической экспертизы являются технико-экономические обоснования и проекты строительства, реконструкции, расширения, технического перевооружения, консервации и ликвидации организаций и иных объектов хозяйственной деятельности независимо от их сметной стоимости, ведомственной принадлежности и форм собственности организаций. Порядок проведения государственной экологической экспертизы, осуществляемой Федеральной службой по надзору в сфере экологии и природопользования Министерства природных ресурсов РФ, утвержден Постановлением Правительства РФ от 11.06.1996 N 698. Лица, виновные в нарушении законодательства РФ об экологической экспертизе или в нарушении, повлекшем за собой тяжкие экологические последствия, несут уголовную ответственность в соответствии со статьями гл.26 "Экологические преступления" Уголовного кодекса РФ (далее - УК РФ). За другие правонарушения предусмотрена административная ответственность (гл.8 "Административные правонарушения в области охраны окружающей природной среды и природопользования" Кодекса РФ об административных правонарушениях; далее - КоАП РФ). Так, например, за нарушение правил охраны окружающей среды при проектировании, размещении, строительстве, вводе в эксплуатацию и эксплуатации промышленных, сельскохозяйственных, научных и иных объектов лицами, ответственными за соблюдение этих правил, если это повлекло существенное изменение радиоактивного фона, причинение вреда здоровью человека, массовую гибель животных либо иные тяжкие последствия, может быть наложен штраф в размере до 120 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года. Кроме штрафа нарушитель может быть наказан исправительными работами на срок от 120 до 240 часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового (ст.246 УК РФ). Несоблюдение экологических требований при планировании, технико-экономическом обосновании проектов, проектировании, размещении, строительстве, реконструкции, вводе в эксплуатацию, эксплуатации предприятий, сооружений или иных объектов влечет наложение административного штрафа: на граждан - в размере от 300 до 500 руб.; на должностных лиц - от 500 до 1000 руб.; на юридических лиц - от 5000 до 10 000 руб. (ст.8.1 КоАП РФ). Кроме того, граждане и юридические лица, права которых нарушены в результате неисполнения законодательства РФ об экологической экспертизе, могут требовать возмещения им виновными лицами убытков в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ. Граждане вправе требовать при этом и возмещения морального вреда (ст.151 ГК РФ). * * * Согласно п.1 ст.30 Федерального закона от 23.11.1995 N 174-ФЗ "Об экологической экспертизе" непредставление документации на экологическую экспертизу является нарушением законодательства РФ об экологической экспертизе. Тем не менее фактическое начало строительства объекта, по мнению судов, не является препятствием для проведения экологической экспертизы. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.06.2002 N А79-4696/01-СК1-4013 ООО представило в Комитет для проведения государственной экологической экспертизы проект на строительство стационарной автозаправочной станции и комплекса по сервисному обслуживанию автомобилей. В проведении государственной экологической экспертизы отказано ввиду того, что данный проект не является объектом экспертизы. Документация по проекту возвращена без рассмотрения. Не согласившись с вынесенным отказом, ООО обратилось с иском в арбитражный суд, который иск удовлетворил. Комитет подал кассационную жалобу, в которой указал, что экологическая экспертиза должна проводиться до начала строительных работ. ФАС установил, что ст.12 Федерального закона от 23.11.1995 N 174-ФЗ "Об экологической экспертизе" предусмотрено, что обязательной государственной экологической экспертизе подлежит такая документация, которая обосновывает хозяйственную и иную деятельность и реализация которой способна оказать прямое или косвенное воздействие на окружающую природную среду. Порядок проведения государственной экологической экспертизы регулируется ст.14 вышеназванного Закона, в котором отсутствует такое основание для отказа в проведении экспертизы, как начало строительства объекта по данному проекту до его представления на экспертизу. Поскольку данным отказом нарушались законные права и интересы ООО по проведению обязательной экологической экспертизы, арбитражный суд правомерно удовлетворил иск ООО. * * * Обратите внимание! При определении размера ущерба, нанесенного окружающей среде, необходимо обращать внимание на реальность размера исчисленного ущерба. Его расчет "на глазок" позволяет организациям оспорить решение контролирующих органов. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.02.2004 N Ф04/645-806/А81-2003 Лесничим обнаружено лесонарушение, совершенное в 2002 - 2003 гг. ООО, которое ведет строительство нефтепровода на этом участке. Лесхоз обратился в суд с иском о взыскании с ООО материального ущерба, нанесенного лесному фонду РФ. Суд первой инстанции иск удовлетворил. При обращении ООО в кассационный суд последний данное решение отменил. Кассационный суд посчитал, что судом первой инстанции недостаточно полно исследованы материалы дела. При рассмотрении исковых требований не исследовался вопрос фактического повреждения мха и лишайника под снежным покровом, каким образом и в результате чего он был поврежден. Кроме того, судом не исследовались результаты повторного осмотра лесонарушения на указанной территории леса в летний период. ФАС постановил передать данное дело в первую инстанцию того же суда на новое рассмотрение в ином составе судей. Обеспечение безопасности строительных работ При осуществлении строительства необходимо соблюдать требования закона и иных правовых актов о безопасности строительных работ (ст.751 ГК РФ). Эта обязанность возлагается на подрядчика. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 18.01.2001 N КГ-А40/6247-00 Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском к заказчику о взыскании расходов, возникших в связи с простоем при выполнении строительно-монтажных работ, вызванным простоем кранов, в сумме оплаты аренды кранов за период простоя и процентов, начисленных в соответствии с контрактом. Решением арбитражного суда исковые требования в части взыскания убытков с заказчика в связи с простоем крана удовлетворены, в части взыскания расходов, составляющих оплату аренды кранов за период простоя и процентов, начисленных в соответствии с контрактом, отказано. Как установил ФАС, работа крана на объекте была приостановлена, башенный кран опечатан в соответствии с предписанием Госгортехнадзора РФ по причине нарушения правил обеспечения безопасных условий эксплуатации крана. Согласно условиям контракта заказчик был обязан обеспечить ограждение и общее освещение стройплощадки. По утверждению заказчика, данные обязательства были им выполнены, в связи с чем подрядчик и приступил к работе. Указанным обстоятельствам не было дано оценки с учетом требований ст.751 ГК РФ. Согласно ст.751 ГК РФ при осуществлении строительства и связанных с ним работ подрядчик обязан соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ. Подрядчик несет ответственность за нарушение указанных требований. Подрядчик не вправе использовать в ходе осуществления работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять его указания, если это может привести к нарушению обязательных для сторон требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ. Как усматривается из предписания Госгортехнадзора, помимо недостаточных освещения и ограждения были и другие нарушения, препятствовавшие работе крана. Данные обстоятельства судом не исследовались, хотя они имеют значение для установления вины заказчика. Дело передано на новое рассмотрение в первую инстанцию. В силу ст.1079 ГК РФ строительная и иная связанная с нею деятельность расценивается как создающая повышенную опасность для окружающих, а потому нести ответственность в подобных случаях должен владелец источника повышенной опасности. Согласно п.1 ст.1064 ГК РФ вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. При этом юридическое лицо либо гражданин возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей. Работниками признаются граждане, выполняющие работу на основании трудового договора (контракта), а также граждане, выполняющие работу по гражданско-правовому договору, если при этом они действовали или должны были действовать по заданию соответствующего юридического лица или гражданина и под его контролем за безопасным ведением работ (п.1 ст.1068 ГК РФ). Пунктом 1 ст.1079 ГК РФ предусмотрено, что юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения и т.п.; осуществление строительной и иной связанной с нею деятельности и др.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. Указанную деятельность подрядчик и субподрядчик осуществляют от собственного имени. По этой причине они сами должны нести ответственность непосредственно перед потерпевшим. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Центрального округа от 06.12.2000 N А23-60/4-2000-Г В результате ДТП у строящегося моста были повреждены автомобиль и полуприцеп, принадлежащие предпринимателю. Проведенной по данному факту проверкой вина водителя указанной автомашины не установлена. Суд первой инстанции привлек к ответственности подрядчика, так как в силу п.3 ст.706 ГК РФ генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком. Подрядчик подал кассационную жалобу, ссылаясь на то, что фактически вина в ДТП лежит на субподрядчике. По контракту, заключенному заказчиком и подрядчиком, последний осуществлял работы по строительству моста через реку на автомобильной дороге. Проектно-сметной документацией предусмотрена объездная дорога, к строительству которой подрядчиком привлечен субподрядчик по договору субподряда. Как установил ФАС, согласно п.2 ст.11 Федерального закона "О безопасности движения" ответственность за соответствие дорог установленным требованиям в части обеспечения безопасности дорожного движения на этапе проектирования возлагается на исполнителя проекта, а на этапе реконструкции и строительства - на исполнителя работ. Между тем основания ответственности по настоящему делу возникли из причинения вреда. В соответствии с п.1 ст.1064 ГК РФ вред, причиненный имуществу гражданина либо юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Выявлено, что причиной ДТП явилась ненадлежащая установка предупредительных знаков о направлении движения по объездной дороге в районе ремонтируемого моста. Необходимо выяснить, на ком лежала обязанность установки дорожных знаков, а также лицо, которое фактически установило знаки в районе аварии, не отвечающие предъявляемым требованиям. Согласно п.п.1.3, 1.9, 1.10 Инструкции по организации движения и ограждению мест производства дорожных работ (утверждена 05.03.1984) дорожная организация до начала дорожных работ должна составить привязанные к местности схемы организации движения транспортных средств и пешеходов на участке проведения работ, которые должны быть утверждены руководителем дорожной организации и заблаговременно согласованы с органами ГАИ. В силу п.1.16 Инструкции ответственность за соблюдение ее требований возлагается на руководителей дорожных хозяйств и на лиц, непосредственно руководящих дорожными работами, а при производстве работ сторонними организациями - на соответствующих работников этих организаций. В связи с неполным исследованием судебными инстанциями обстоятельств дела, имеющих существенное значение для его разрешения, дело подлежит передаче на новое рассмотрение в первую инстанцию суда. Владелец источника повышенной опасности может быть освобожден судом от ответственности полностью или частично по основаниям, изложенным в ст.1083 ГК РФ, а именно: если вред возник вследствие умысла потерпевшего, если грубая неосторожность самого потерпевшего содействовала возникновению или увеличению вреда и если у причинившего вред гражданина тяжелое материальное положение. Обратите внимание! При причинении вреда жизни или здоровью гражданина по его грубой неосторожности отказ в возмещении ему вреда не допускается. Вина потерпевшего не учитывается при возмещении дополнительных расходов (п.1 ст.1085 ГК РФ), при возмещении вреда в связи со смертью кормильца (ст.1089 ГК РФ), а также при возмещении расходов на погребение (ст.1094 ГК РФ). Кроме того, ст.216 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за нарушение правил безопасности при ведении строительных или иных работ, если это повлекло по неосторожности причинение крупного ущерба, тяжкого вреда здоровью человека или его смерть. Контроль и надзор заказчика за выполнением работ по договору строительного подряда В соответствии с п.1 ст.748 ГК РФ заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также за правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Право заказчика в определенных пределах давать обязательные для исполнения подрядчиком указания, касающиеся ненадлежащего исполнения подрядчиком условий заключенного договора строительного подряда, корреспондирует с его обязанностью незамедлительно уведомлять подрядчика о выявленных им недостатках (п.2 ст.748 ГК РФ). Заявление о выявленных недостатках необходимо делать в письменной форме. Рекомендуем это заявление записать в журнале производства работ, который ведется подрядчиком. Обратите внимание! Заказчик, не сделавший такого заявления, лишается права в дальнейшем ссылаться на обнаруженные недостатки. Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением, кроме случаев, когда обязанность осуществлять такой контроль и надзор возложена на заказчика законом. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 25.12.2000 N КГ-А40/5948-00 Смонтированные подрядчиком автоматические ворота были приняты заказчиком как по акту приемки выполненных работ, так и по акту госкомиссии без каких-либо замечаний с его стороны. Тем не менее заказчик потребовал вернуть деньги за выполненные работы, мотивируя это тем, что ворота не той марки и для эксплуатации непригодны. Арбитражный суд иск удовлетворил. Подрядчик подал кассационную жалобу, в которой заявил, что заказчику было направлено письмо о поступлении ворот с указанием их наименования для установки на объекте. Заказчик никак на письмо не отреагировал. В решении ФАС сказано, что согласно ст.748 ГК РФ заказчик, обнаруживший отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки. Дело возвращено в суд первой инстанции. При новом рассмотрении суду надлежит выяснить, какие ворота были предусмотрены проектом и каким образом была произведена их замена в проекте. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16.07.2002 N А11-915/2001-К1-5/70 Со стороны подрядчика имел место факт некачественного выполнения работ, в связи с чем заказчик отказался от приемки результата работ. Подрядчик обратился в арбитражный суд о взыскании с заказчика стоимости работ, возмещения убытков и процентов за пользование чужими деньгами. Суд в иске отказал, поскольку со стороны подрядчика имел место факт некачественного выполнения работ, в связи с чем заказчик в силу п.6 ст.753 ГК РФ вправе отказаться от приемки результата работ. В кассационной жалобе подрядчик указал, что в данном споре подлежит применению п.2 ст.748 ГК РФ. Как установлено материалами дела, подрядчик, выполнив в мае, июле и августе 2000 г. работы по ремонту кровли, сдал результат работ по актам приемки заказчику, последний оплатил их путем передачи продукции и денежных средств. В октябре 2000 г. подрядчик представил заказчику сводный акт приемки выполненных работ с определением стоимости работ, не включенных в предыдущие акты. От подписания сводного акта и дополнительной оплаты заказчик отказался. По заключению лаборатории судебной экспертизы, подрядчик при производстве работ нарушил условия договора, согласованной сторонами сметной документации, а также строительные нормы и правила, в связи с чем кровля на строительном объекте не пригодна для использования по своему прямому назначению (не защищает здание от внешних климатических факторов и воздействий). В процессе исполнения договора подрядчик не обращался к заказчику по поводу отсутствия или непригодности технической документации, неоказания содействия в выполнении работ. Следовательно, заказчик правомерно отказался от приемки спорных работ, их оплаты и нет правовых оснований для удовлетворения иска. В силу п.4 ст.748 ГК РФ подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением. * * * В соответствии со ст.749 ГК РФ заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком может заключить самостоятельно, без согласия подрядчика договор об оказании заказчику услуг такого рода с соответствующим инженером (инженерной организацией). В этом случае в договоре строительного подряда определяются функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика. Инженер является представителем заказчика и выражает его интересы. Инженер обязан выполнять любые функции, которые прямо не предусмотрены в заключенном между ним и заказчиком договоре, но необходимы для выполнения данного поручения. Если потребность в привлечении инженера возникла уже после подписания сторонами договора, а подрядчик на внесение изменений в договор согласия не дает, то инженер все равно может осуществлять возложенные на него обязанности, но только на основании полученной от заказчика доверенности. Контроль государственных органов К основным органам государственного надзора в области строительства относятся Госархстройнадзор, Государственная противопожарная служба, Энергетический надзор, Госгортехнадзор, Госатомнадзор, Госкомсанэпиднадзор и др. Государственный архитектурно-строительный надзор РФ В соответствии с Положением о Государственном архитектурно-строительном надзоре РСФСР, утвержденным Приказом Министерства архитектуры, строительства и жилищно-коммунального хозяйства РСФСР от 13.12.1991 N 4, главной задачей инспекций Госархстройнадзора является обеспечение участниками строительства: - соответствия возводимых зданий и сооружений, производимых строительных материалов, изделий и конструкций нормативно-технической и проектной документации; - организационно-правового порядка осуществления строительства на всех его стадиях, а также приемки в эксплуатацию законченных строительством объектов. Инспекции Госархстройнадзора имеют, в частности, право: - требовать в необходимых случаях от подрядчика выборочного вскрытия отдельных конструктивных элементов зданий и сооружений, проведения дополнительных лабораторных и других испытаний, съемок, замеров; - приостанавливать дальнейшее производство строительно-монтажных работ при грубых нарушениях нормативных требований и утвержденных проектных решений, влекущих за собой снижение характеристик прочности и устойчивости, а также в случае угрозы аварий зданий и сооружений; - направлять в установленном порядке в соответствующие лицензионные центры представления об аннулировании или приостановлении действия лицензий на осуществление строительной деятельности предприятий, систематически допускающих грубые нарушения требований проектов и нормативно-технической документации; - участвовать в работе комиссий по приемке в эксплуатацию законченных строительством объектов; - сообщать в соответствующие органы о фактах нарушения установленного организационно-правового порядка строительства, в том числе правил приемки объектов в эксплуатацию. Федеральный горный и промышленный надзор России Согласно Положению о Федеральном горном и промышленном надзоре России, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 03.12.2001 N 841, основными задачами этой организации являются: организация и осуществление нормативного регулирования в области промышленной безопасности и федерального надзора за выполнением организациями при проектировании, строительстве, приемке в эксплуатацию и эксплуатации опасных производственных объектов требований промышленной безопасности. Федеральный горный и промышленный надзор России в пределах своей компетенции имеет, в частности, право: - рассматривать дела об административных правонарушениях и налагать административные взыскания; - направлять материалы о нарушениях законодательства РФ в области промышленной безопасности в правоохранительные органы и суды; - принимать меры по устранению нарушений требований промышленной безопасности и приостановке работ, ведущихся с нарушением указанных требований. Государственный энергетический надзор В соответствии с Положением о государственном энергетическом надзоре в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 12.08.1998 N 938, основной задачей Госэнергонадзора является осуществление контроля за техническим состоянием и безопасным обслуживанием электрических и теплоиспользующих установок потребителей электрической и тепловой энергии, оборудования и основных сооружений электростанций, электрических и тепловых сетей энергоснабжающих организаций, рациональным и эффективным использованием топливно-энергетических ресурсов в организациях независимо от формы собственности. Государственным инспекторам по энергетическому надзору предоставляется право требования от руководителей организаций немедленного отключения электрических и теплоиспользующих установок при обнаружении нарушений, которые могут привести к аварии, пожару или представлять иную опасность для человека. Государственная противопожарная служба Согласно Положению о Государственной противопожарной службе Министерства внутренних дел Российской Федерации, утвержденному Постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 23.08.1993 N 849, одной из задач Государственной противопожарной службы является организация и осуществление государственного пожарного надзора в РФ. Служба имеет право: - осуществлять контроль за выполнением строительными организациями требований пожарной безопасности стандартов, норм и правил при строительстве, капитальном ремонте, реконструкции зданий и сооружений; - давать руководителям предприятий, должностным лицам обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений требований пожарной безопасности стандартов, а в случае уклонения от исполнения или несвоевременного исполнения этих предписаний применять административные взыскания в соответствии с действующим законодательством; - приостанавливать полностью или частично эксплуатацию зданий, сооружений, помещений, проведение отдельных видов работ при нарушении правил пожарной безопасности, а также в случае невыполнения противопожарных требований, предусмотренных проектами или нормами проектирования, при строительстве, реконструкции, расширении, техническом перевооружении предприятий, зданий и сооружений; - налагать в соответствии с действующим законодательством штрафы на должностных лиц и граждан за нарушение или невыполнение правил пожарной безопасности. За совершение административных правонарушений в промышленности, строительстве и энергетике организации могут быть привлечены к ответственности в соответствии с положениями гл.9 КоАП РФ. Контролирующих органов так много, что порой об их существовании организация узнает, когда к ней уже применяются санкции. Причем зачастую санкции таковы, что могут препятствовать продолжению бизнеса. Обилие контролирующих органов усугубляется обилием нормативных документов. Это вызывает затруднения в том, какой из них следует применить в конкретном случае. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.08.2002 N А05-3994/02-212/23 Предприниматель обратился в арбитражный суд с иском к государственному учреждению "Центр государственного санитарно-эпидемиологического надзора" о признании недействительными ненормативных актов государственного органа - постановлений о прекращении строительства жилого дома с пристроенным магазином и о признании незаконным отказа главного государственного санитарного врача в согласовании акта установления и согласования границ земельного участка. Решением суда иск предпринимателя удовлетворен. В кассационной жалобе государственное учреждение указало, что оно не выдало санитарно-эпидемиологическое заключение по жилому дому в связи с тем, что из окон строящегося жилого дома будет просматриваться патолого-анатомический корпус больницы, что, по мнению главного санитарного врача, не соответствует требованиям п.2.7 Санитарных правил и норм СанПиН 5179-90 "Санитарные правила устройства, оборудования и эксплуатации больниц, роддомов и других лечебных стационаров". Согласно указанному пункту Правил патолого-анатомический корпус с ритуальной зоной должен быть максимально изолирован от палатных корпусов и не просматриваться из окон лечебных и родовспомогательных помещений, а также жилых и общественных зданий, расположенных вблизи больничного участка. Как установил ФАС, в соответствии с п.1.2 СанПиН 5179-90 действие Правил распространяется на все вновь строящиеся, реконструируемые, а также действующие больницы, родильные дома и другие лечебные стационары независимо от ведомственной и другой принадлежности, в том числе и на медицинские кооперативы. Таким образом, указанные Правила не могут быть нарушены при строительстве жилого дома, не являющегося лечебным учреждением. Кассационная жалоба оставлена без удовлетворения. * * * Без заключения контролирующих государственных органов законченный строительством объект не может быть принят в эксплуатацию. В случае если контролирующие органы задерживают выдачу заключений, на помощь строителям могут прийти арбитражные суды. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 06.11.2003 N А43-371/2003-9-19 ООО обратилось в суд о признании незаконным бездействия государственного учреждения "Центр государственного санитарно-эпидемиологического надзора" (ГУ "ЦГСЭН"), выразившегося в отказе от подписания акта рабочей комиссии. Арбитражный суд иск удовлетворил. ГУ "ЦГСЭН" в кассационной жалобе указало, что отказ в приемке жилого дома связан с невыполнением заявителем условия заключения ГУ "ЦГСЭН" в части расселения жителей трех квартир соседнего жилого дома. Как установлено материалами дела, дом построен в соответствии с санитарными и строительными нормами, а также проектом, утвержденным в установленном порядке. Рабочий проект и проект строительства согласованы с управлением архитектуры и градостроительства администрации города. Доказательств отступления от проектов при строительстве дома не представлено. Продолжительность инсоляции и до строительства дома не соответствовала нормативным требованиям. После строительства данного дома продолжительность инсоляции еще уменьшилась. Правовых оснований для неподписания акта рабочей комиссии ГУ "ЦГСЭН" не представило, поэтому суд пришел к выводу, что его бездействие в данном случае необоснованно. Консервация строительства Расходы по проведению консервации приостановленного в работе объекта строительства возлагаются на виновную в приостановке работ сторону. Если работы приостановлены по не зависящим от сторон причинам и объект строительства законсервирован, то заказчик обязан оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства, с зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ (ст.752 ГК РФ). Обратите внимание! Заказчик обязан оплатить только фактически выполненные строительно-монтажные работы и работы, связанные с консервацией строительства, а не остаток сметной стоимости работ по договору строительного подряда. Кроме того, заказчик должен возместить и иные расходы подрядчика, если последний вынужден, к примеру, выплачивать выходные пособия увольняемым рабочим, неустойки за невыполнение условий хозяйственного договора и т.п. Для проведения консервации заказчик должен известить подрядчика о том, что принято решение о консервации объектов незавершенного строительства. В ходе консервации проводится инвентаризация незавершенного строительства всех объектов выполненных работ. Порядок проведения инвентаризации установлен Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными Приказом Минфина России от 13.06.1995 N 49. По незавершенному капитальному строительству в описях указываются наименование объекта и объем выполненных работ по этому объекту, по каждому отдельному виду работ, конструктивным элементам, оборудованию и т.п. При этом проверяется: а) не числится ли в составе незавершенного капитального строительства оборудование, переданное в монтаж, но фактически не начатое монтажом; б) состояние законсервированных и временно прекращенных строительством объектов. Инвентаризация проводится посредством проведения контрольных обмеров. При этом фактические объемы выполненных строительно-монтажных работ должны быть сопоставлены с данными локальных смет, а также с данными учета соответствующих служб заказчика и подрядчика. После инвентаризации заказчик принимает от подрядчика законсервированные объекты, а также материальные ценности, которые подрядчик не может использовать на строительстве других объектов. Для оформления консервации строительства применяется Акт о приостановлении строительства (унифицированная форма N КС-17), утвержденный Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 N 100. В акте должны быть указаны следующие данные (по объектам, работам и затратам, приостановленным строительством): - сметная стоимость - полная стоимость по договору и стоимость фактически выполненных строительно-монтажных работ; - фактические затраты на дату консервации; - средства, необходимые для расчетов с подрядной организацией; - стоимость работ и затрат, необходимых на консервацию (включая затраты по возмещению убытков поставщикам и подрядчикам). Акт подписывается заказчиком и подрядчиком. Консервация является основанием для расторжения договора подряда. Если работы будут впоследствии продолжены, то договор строительного подряда не расторгается, а приостанавливается. Охрана законсервированных объектов и их поддержание в надлежащем состоянии могут осуществляться любой из сторон договора. АРБИТРАЖ Постановление Президиума ВАС РФ от 11.06.2002 N 6746/01 Заказчик и подрядчик заключили договор на выполнение работ по строительству скважины. Договором определены стоимость и продолжительность работ. Согласно договору оплата производится текущими ежемесячными платежами с окончательным расчетом после завершения строительства и передачи скважины заказчику. Фактически проектная глубина скважины достигнута на полтора года позже. Предусмотренные проектом работы в полном объеме не выполнены, объект заказчику не передан, скважина законсервирована. Суд первой инстанции, рассматривая иск подрядчика о взыскании расходов по консервации скважины с заказчика, сослался на ст.ст.719, 752 ГК РФ, указал на ненадлежащее финансирование работ со стороны заказчика, приведшее к простоям и последующей консервации строительства. Решением суда затраты по проведению консервации подлежат взысканию с заказчика. Рассматривая кассационную жалобу заказчика, ФАС установил, что суд первой инстанции не проверил и не оценил ссылки заказчика на подписанные сторонами акты сверок, согласно которым осуществлялось опережающее финансирование строительства в течение предусмотренного договором срока выполнения работ и общая сумма перечисленных денежных средств значительно превысила договорную стоимость работ. При определении суммы санкций суд не проверил правомерность требований подрядчика о начислении на сумму затрат по консервации строительства договорной неустойки, предусмотренной за нарушение сроков оплаты работ, выполняемых в соответствии с договором. Таким образом, при рассмотрении дела неправильно применены нормы гражданского законодательства и не исследованы существенные обстоятельства спора, в связи с чем дело было направлению на новое рассмотрение. * * * Если строительство приостановлено, а его консервация не проведена, то проблемы с расходами по охране объекта подчас не может разрешить даже суд. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Центрального округа от 06.03.2001 N А09-5858/2000-6 В определенный договором срок строительство объекта подрядчиком закончено не было. Причиной этого, по утверждению подрядчика, является отсутствие финансирования строительства со стороны заказчика. Сторонами неоднократно заключались дополнительные соглашения к договору подряда на строительство о продлении срока ввода объекта в эксплуатацию. У подрядчика возникли убытки, связанные с необходимостью выплаты заработной платы работникам, осуществляющим охрану этого объекта, о взыскании которых подрядчик обратился в арбитражный суд. Учитывая, что договор и дополнительные соглашения к нему сторонами не расторгнуты, а заказчик намерен продолжать строительство объекта, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии у подрядчика возможности возместить расходы по охране строящегося объекта после окончания его строительства. Подрядчик с таким решением не согласился и подал кассационную жалобу. ФАС посчитал, что вывод суда нельзя признать основанным на материалах дела. Согласно ст.741 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приема этого объекта заказчиком несет подрядчик. При разрешении спора суд полностью не исследовал условия договора подряда, а также права и обязанности сторон в период строительства объекта. В частности, предметом исследования суда не были особые условия к договору подряда, на которые ссылался подрядчик в судебном заседании при рассмотрении кассационной жалобы. Согласно ст.393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Суд первой инстанции не дал оценки доводам подрядчика о том, что в связи с невыполнением заказчиком установленной особыми условиями обязанности последнего по консервации объекта ему были причинены связанные с охраной этого объекта убытки. Из пояснений подрядчика и имеющейся в деле переписки сторон усматривается, что вопрос о консервации объекта подрядчиком перед заказчиком ставился. В результате дело было передано на новое рассмотрение. ЦЕНА И ПОРЯДОК ОПЛАТЫ РАБОТ Формирование цены В соответствии с п.1 ст.740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Рассмотрим вопрос, является ли условие о стоимости (цене) работ существенным условием договора подряда. В силу п.1 ст.709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с п.3 ст.424 ГК РФ. Таким образом, для договора подряда в целом цена не является существенным условием договора. Однако из смысла ст.740 ГК РФ, регулирующей договор именно строительного подряда, согласно которой заказчик строительства оплачивает подрядчику за выполненные работы обусловленную цену, можно сделать вывод о том, что условие о стоимости является обязательным (цена должна быть обусловлена договором), т.е. существенным в договоре строительного подряда. Следовательно, если в договоре отсутствует указание на цену строительных работ, такой договор будет считаться незаключенным. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 05.08.2002 N КГ-А40/4931-02 Между негосударственным образовательным учреждением (заказчик-инвестор) и ООО (заказчик-застройщик) был заключен договор на строительство надстройки к зданию. В соответствии с условиями договора ООО приняло на себя обязательства оказывать услуги по управлению контрактом, организации проектирования комплекса зданий и сооружений, анализу и проверке проектной документации по объекту, оформлению разрешения на право строительно-монтажных работ, контролю строительных работ, подготовке и сдаче объекта и т.п. Вместе с тем сторонами не определены объект строительства, цена договора и сроки его исполнения. Суд пришел к выводу, что в договоре отсутствуют существенные условия. Таким образом, суд, применив ст.432 ГК РФ, сделал вывод о незаключенности договора. В соответствии с п.1 ст.743 ГК РФ цена работ по договору строительного подряда определяется сметой. Смета представляет собой перечень работ, выполняемых подрядчиком по заданию заказчика, с указанием стоимости отдельных видов работ и единиц измерения объемов работ, за которые устанавливается фиксированная оплата. Следует учитывать, что смета приобретает силу и становится частью договора подряда только с момента подтверждения ее заказчиком. Цена в договоре строительного подряда формируется из суммы, компенсирующей издержки подрядчика (стоимость материалов, амортизация оборудования и т.п.), и вознаграждения за работу подрядчика. Согласно п.4 ст.709 ГК РФ цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре цена работы считается твердой. Твердая цена устанавливается в момент заключения договора, не подлежит изменению в течение всего срока его действия и не зависит от изменения стоимости рабочей силы и материалов, используемых для производства работ. Условие о цене строительных работ может по-разному выражаться в договоре. Чаще всего стороны договариваются не о конкретной денежной сумме, которая записывается непосредственно в договор, а о способе ее определения. При этом участники строительства могут исходить как из действующих сметных расценок отдельных видов строительных работ (регулируемые цены), так и из конъюнктурно складывающихся цен на рынке строительных работ для данной местности. Цена выполняемых работ, в частности, может состоять из двух частей: сметной - в виде известных расценок и переменной - выраженной текущим коэффициентом пересчета базисных цен. Такой способ определения цены позволяет производить расчет без каких-либо дополнительных согласований сторон. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.6) Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта, подписанного обеими сторонами. Истец ссылался на факт установления в договоре конкретной цены работ, исходя из базисного уровня сметных цен, и применения при расчетах текущих индексов стоимостных показателей, определенных областным центром по ценообразованию на день сдачи работ. Конкретный вид индексов был указан в акте приемки работ, подписанном заказчиком. Возражая против иска, заказчик высказал мнение, что применение индексов должно быть оформлено как дополнение к договору, а поскольку этого не было сделано, использование их при расчетах неправомерно. Суд удовлетворил иск по следующим основаниям. В соответствии со ст.709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способ ее определения. На основании ст.746 ГК РФ расчеты должны осуществляться в порядке, предусмотренном договором. В договоре определено, что цена работ состоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, и переменной, выраженной текущим индексом стоимостного показателя. Способ определения цены согласован сторонами в форме, позволяющей произвести ее расчет без дополнительных согласований, что подтверждается отсутствием между подрядчиком и заказчиком в течение длительного времени разногласий по стоимости работ при проведении промежуточных платежей. Договором не установлено, что каждое изменение рекомендуемого индекса цен требует внесения соответствующей поправки в условия договора в отношении стоимости работ, поэтому иск подлежал удовлетворению в размере, определенном подрядчиком. Необходимо также обратить внимание на следующий момент. В том случае, если стороны по договору строительного подряда определили цену работ и указали, что эта цена является твердой и не подлежит изменению, но при формировании сметы не учли НДС, заказчик обязан оплатить стоимость работ, увеличенную на сумму НДС. Таким образом, НДС оплачивается (взыскивается) сверх цены работ, если он не был включен в расчет этой цены. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.15) Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности по оплате работ в сумме налога на добавленную стоимость. Заказчик возражал против иска, сославшись на то, что договором на строительство школы была определена твердая цена, которая в соответствии со ст.709 ГК РФ не может быть изменена без согласия сторон. Суд удовлетворил исковое требование по следующим основаниям. В договоре на строительство школы была определена цена работ по строительству школы и указано, что она является твердой и не подлежит изменению. Как показало изучение сметы, налог на добавленную стоимость при ее формировании не учитывался. В соответствии со ст.7 Закона РФ от 06.11.1991 N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость" (действовал в спорный период) реализация товаров (работ, услуг) предприятием производится по ценам (тарифам), увеличенным на сумму налога на добавленную стоимость <1>. -------------------------------- <1> В настоящее время действует Налоговый кодекс РФ, в соответствии с п.1 ст.168 которого при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. Следовательно, требование о взыскании налога на добавленную стоимость подлежало удовлетворению независимо от наличия в договоре соответствующего условия. Как указывалось выше, смета может быть приблизительной или твердой и при отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы (смета) считается твердой. Указание на то, является смета приблизительной или твердой, имеет большое практическое значение. В том случае, если в договоре предусмотрена приблизительная цена, подрядчик может ставить перед заказчиком вопрос о существенном повышении цены. Так, если в случае, предусмотренном п.5 ст.709 ГК РФ, возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик в свою очередь имеет право не согласиться на превышение цены работы, указанной в договоре подряда, и отказаться от договора. В случае если заказчик согласен на превышение указанной в договоре подряда цены работы, сторонам необходимо заключить дополнительное соглашение, в котором следует перечислить необходимые дополнительные работы и оговорить их стоимость. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы. В том случае, если подрядчик в нарушение своей обязанности своевременно не предупредит заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, подрядчик обязан выполнить принятые на себя обязательства. При этом заказчик оплачивает работу по цене, определенной в договоре. Поэтому даже в том случае, если такие дополнительные работы, о которых подрядчик своевременно не сообщил заказчику, включаются в акт приемки, подписанный заказчиком, подрядчик не имеет права требовать оплаты этих работ. Следует также учитывать, что согласно ст.743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы, в связи с чем возникла необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в установленный срок подрядчик обязан приостановить дополнительные работы. При невыполнении этой обязанности подрядчик лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.10) Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика суммы, не доплаченной последним за выполненные дополнительные работы. Ответчик иск не признал, ссылаясь на то, что о необходимости выполнения дополнительных работ подрядчик заказчику не сообщил, поэтому не имеет права требовать их оплаты. Суд в удовлетворении иска отказал по следующим мотивам. Подрядчик наряду с работами, указанными в договоре, выполнил работы, не учтенные в технической документации и не предусмотренные договором, в связи с чем увеличилась сметная стоимость строительных работ. Подрядчик о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, в нарушение ст.743 ГК РФ не сообщил заказчику, а произвел их без согласия последнего и включил в акт приемки работ наряду с работами, выполненными в соответствии с договором. Заказчик своего согласия на эти работы не давал и впоследствии. Поскольку подрядчиком была нарушена обязанность, предусмотренная п.3 ст.743 ГК РФ, он не вправе требовать от заказчика оплаты дополнительных работ и в том случае, если акт приемки строительно-монтажных работ подписан представителем заказчика, так как этот акт подтверждает лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ. В том случае, если договором установлена твердая цена работы, подрядчик не вправе требовать увеличения цены, а заказчик - ее уменьшения. Это правило распространяется и на те случаи, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Однако законодателем предусмотрены случаи, когда изменение твердой цены допускается. Во-первых, это предусмотрено п.6 ст.709 ГК РФ, т.е. изменение твердой цены возможно при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора. В этой ситуации подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со ст.451 ГК РФ. Отметим, что законодатель не раскрывает понятие "существенное возрастание стоимости материалов". В качестве примера существенного возрастания стоимости материалов можно привести случай скачка цен, когда произошло обвальное падение курса рубля (17 августа 1998 г. - дефолт рубля). Такой взлет цен, приведший к сплошному удорожанию всех видов продукции и товаров, несомненно, можно отнести к понятию "существенное возрастание стоимости". Во-вторых, в соответствии с п.3 ст.744 ГК РФ подрядчик вправе требовать на основании ст.450 ГК РФ пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%. В-третьих, пересмотр цены допускается при наличии у подрядчика экономии (п.1 ст.710 ГК РФ). В-четвертых, уменьшение цены возможно в случае ненадлежащего выполнения работ подрядчиком (п.1 ст.723 ГК РФ). В-пятых, в том случае, если у подрядчика после окончания работы остается материал заказчика, подрядчик может с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала. Экономия подрядчика Остановимся подробнее на вопросе экономии подрядчика. В соответствии с п.1 ст.710 ГК РФ в случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ. В случае экономии у подрядчика для уменьшения цены работ на заказчика возлагается обязанность доказать тот факт, что экономия подрядчика повлияла на качество работ. Обратите внимание! Ухудшение качества работ в данном случае не означает непременно наличия недостатков в работе. Оно может быть и таким, которое к числу недостатков отнести нельзя, но все же качество работ оказалось ниже обусловленного в договоре (например, если в договоре были указаны требования к качеству более высокие, чем те, которые можно рассматривать как обычные). При этом в договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами. В том случае, если в договоре стороны предусмотрят распределение полученной экономии между заказчиком и подрядчиком, можно порекомендовать сторонам конкретизировать в договоре, в каком соотношении будет распределяться полученная экономия. При отсутствии такой договоренности между сторонами может возникнуть спор о порядке распределения экономии. И в случае судебного разбирательства суд будет устанавливать размеры долей каждого из контрагентов, опираясь на учет конкретных обстоятельств. Отметим: если в договоре отсутствует решение вопроса о распределении экономии подрядчика, можно сделать вывод, что эта экономия остается у подрядчика. Оплата работ В соответствии со ст.746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. Таким образом, стороны договора подряда вправе самостоятельно определять размер, сроки и порядок оплаты работ, если иное не установлено законом. Как правило, нормы, которые относятся к порядку оплаты работ, содержатся главным образом в актах, регулирующих выполнение подрядных работ для государственных нужд. Так, например, Постановлениями Правительства РФ от 22.06.1994 N 745 и от 28.02.2002 N 137 установлен порядок авансирования в определенном размере государственным заказчиком работ, выполняемых по договорам (контрактам) подрядными организациями на стройках и объектах, которые финансируются за счет средств федерального бюджета РФ. Напоминаем, что указанные нормы обязательны не для всех, так как они регулируют выполнение подрядных работ только для государственных нужд. Следует учитывать, что при отсутствии соответствующих указаний в законе или в договоре оплата работ производится в соответствии со ст.711 ГК РФ. То есть в том случае, если в договоре отсутствует условие о порядке оплаты работ, этот факт не влияет на действительность договора. Статьей 711 ГК РФ в свою очередь установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика - досрочно. Следовательно, если в договоре строительного подряда отсутствует условие о порядке оплаты работ, выполненные подрядчиком работы, оплачиваются после окончательной сдачи результатов работ, т.е. после подписания акта сдачи-приема работ. На практике чаще всего стороны в договоре строительного подряда предусматривают авансовую форму оплаты работ, поскольку значительные затраты в процессе производства работ ложатся на подрядчика. Кроме того, достаточно распространена смешанная форма оплаты, т.е. при заключении договора строительного подряда предусматриваются оплата работ по окончании определенных этапов строительных работ и выдача подрядчику аванса. Следует учитывать, что порядок оплаты зависит от характера работ и поставляемых для производства работ материалов и оборудования, этапности работ, поручительства и гарантии третьих лиц. В практике взаимоотношений заказчика и подрядчика расчеты за выполненные работы, как правило, производятся ежемесячно на основании подписанных обеими сторонами актов приемки выполненных работ и затрат. Это так называемые промежуточные, или ежемесячные, платежи. По окончании строительства и сдачи объекта приемочной комиссии участники строительства согласовывают окончательный расчет. Здесь необходимо учитывать, что качество выполняемых работ должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода (п.1 ст.721 ГК РФ). АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.13) Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ, выполненных в декабре 1998 г., поскольку договором строительного подряда предусмотрено проведение ежемесячных предварительных платежей в размере стоимости работ, выполненных в предыдущем месяце, на основании акта их приемки. Заказчик отказался от оплаты, ссылаясь на наличие брака в отдельных видах произведенных работ. Суд первой инстанции удовлетворил иск, отказавшись исследовать представленные заказчиком доказательства наличия брака в работах, так как акт был подписан заказчиком без возражений. Апелляционная инстанция изменила решение, удовлетворив исковые требования частично по следующим основаниям. В силу ст.721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда и в случае отступления от этого требования обязательство считается исполненным ненадлежащим образом. Следовательно, работы, выполненные с отступлением от требований строительных норм и правил, не могли считаться выполненными и учитываться при определении размера предварительного платежа за декабрь 1998 г. Суд отклонил довод подрядчика о том, что недостатки, на которые ссылается заказчик, могли быть установлены при обычном способе приемки и согласно ст.720 ГК РФ заказчик, подписав акт без надлежащей проверки, лишился права ссылаться на явные недостатки работы. Суд указал на то, что правила, установленные названной статьей, применяются только при приемке результата работ. Заказчик доказал факт некачественного выполнения некоторых видов работ, включенных в акт. Однако ненадлежащее качество этих работ не являлось основанием для полного отказа в предварительном платеже. Поэтому апелляционная инстанция, удовлетворяя иск частично, в своем постановлении указала на обязанность оплатить работы, качество которых соответствует договору. В этой связи также следует отметить, что как при завышении подрядчиком объемов выполненных работ или их стоимости, так и при некачественно выполненных работах заказчик обязан оплатить стоимость не оспариваемых им работ. Еще на один момент следует обратить внимание. Поскольку при строительстве объектов генеральный подрядчик часто привлекает на выполнение отдельных участков работ субподрядчиков, у генерального подрядчика возникает обязанность по оплате работ субподрядчику. При этом оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику. У заказчика обязанность по оплате работ субподрядчику возникает только в том случае, если между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (п.4 ст.706 ГК РФ). АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.9) Субподрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с генерального подрядчика стоимости работ, а также процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст.395 ГК РФ. Генеральный подрядчик иска не признал, ссылаясь на то, что неоплата выполненных субподрядчиком работ произошла из-за отсутствия денежных средств у заказчика. Арбитражный суд не согласился с возражениями генерального подрядчика и удовлетворил исковые требования, сославшись на следующие обстоятельства. В соответствии со ст.706 ГК РФ подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц - субподрядчиков, если иное не вытекает из закона или договора. В этом случае ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда перед субподрядчиком несет генеральный подрядчик. Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Факт выполнения субподрядчиком работ и их стоимость были подтверждены материалами дела и сторонами не оспаривались. Расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (п.4 ст.706 ГК РФ) либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генерального подрядчика. По данному делу в договорах такого условия не было. Поэтому субподрядчик обоснованно требовал от генерального подрядчика оплаты выполненной работы независимо от того, произвел ли заказчик расчет с генеральным подрядчиком. Заслуживает внимания и следующая проблема: заказчик с целью задержать выплату по договору может уклоняться от подписания акта выполненных работ. Как быть подрядчику в такой ситуации? По нашему мнению, следует обращаться в арбитражный суд. АРБИТРАЖ Постановление Президиума ВАС РФ от 21.03.2000 N 3287/98 Между строительной компанией (подрядчиком) и управлением (заказчиком) в феврале 1995 г. заключен договор подряда. Срок действия договора определен по декабрь 1996 г. Однако работы по названному договору выполнялись подрядчиком с октября 1995 по июнь 1996 г. Поскольку договор был заключен на основании муниципального заказа, а Распоряжением первого заместителя премьера Правительства Москвы от 02.07.1996 N 872-РЗП функции генподрядчика по рекультивации указанных территорий возложены на АО "Мосстроймеханизация-5", работы истцом были прекращены. По акту от 20.09.1996 объемы незавершенного строительства переданы заказчику и новому подрядчику. Выполненный объем работ на сумму 15 901 892 423 руб., в том числе налог на добавленную стоимость - 2 650 315 404 руб., отражен в акте формы N 2 от июня 1996 г., который был направлен ответчику для подписания. Однако ответчик акт не подписал. В дальнейшем он ссылался на завышение объема выполненных работ и их ненадлежащее качество и отказался от оплаты этих работ. При рассмотрении дела суд правомерно признал, что ответчик необоснованно отказался от подписания акта и оплаты работ, отраженных в нем. Арбитражный суд предлагал сторонам по делу провести экспертизу для установления объема и качества выполненных подрядчиком работ по рекультивации иловых площадок. Стороны отказались от проведения названной экспертизы, полагая, что после проведения аналогичных работ другим подрядчиком экспертиза не сможет установить объемы выполненных истцом работ, а также определить их качество. При таких обстоятельствах, учитывая, что в акте от 20.09.1996 о передаче незавершенного строительства отсутствуют сведения о некачественных работах, арбитражный суд обоснованно удовлетворил требования истца о взыскании с ответчика основного долга за выполненные по договору работы. Право удержания В соответствии со ст.712 ГК РФ при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик в соответствии со ст.ст.358 и 360 ГК РФ имеет право на удержание результата работ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм. Удержание - это один из способов обеспечения обязательств. Несмотря на то что вышеназванные статьи ГК РФ не препятствуют удержанию недвижимых вещей, осуществление подрядчиком права удержания с последующим обращением взыскания на удерживаемое имущество представляет собой гражданско-правовую сделку. Сделки с недвижимым имуществом подлежат обязательной государственной регистрации (ст.164 ГК РФ), что противоречит существу правоотношений, возникающих при осуществлении подрядчиком права удержания имущества. Поэтому с практической точки зрения у подрядчика отсутствует право на удержание недвижимого имущества. Право удержания подрядчиком принадлежащего заказчику оборудования, материалов и иного имущества, переданного подрядчику, возникает у него только в случае нарушения заказчиком своих обязанностей по оплате работ в соответствии с условиями договора. Таким образом, подрядчик имеет право удерживать указанное имущество до тех пор, пока обязательство по оплате работ не будет выполнено. Однако, как следует из п.3 ст.359 ГК РФ, договором может быть предусмотрено условие об отказе подрядчика от права на удержание. В этом случае подрядчик в случае нарушения заказчиком обязанности по оплате не вправе удерживать перечисленное имущество. Таким образом, несмотря на то что право удержания возникает непосредственно на основании закона, стороны договора строительного подряда могут изменить содержание этого права или исключить возможность его возникновения. Следует отметить, что в случае правомерного удержания заказчик обязан помимо оплаты задолженности компенсировать расходы подрядчика, которые подрядчик понес в связи с обеспечением сохранности удерживаемых вещей и поддержанием их в надлежащем состоянии. При неосновательном применении удержания подрядчик в свою очередь обязан в соответствии с общими нормами гражданского права возместить заказчику причиненные ему убытки (ст.393 ГК РФ). В соответствии со ст.360 ГК РФ требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом. Из названных норм права следует, что кредитор имеет право удерживать у себя вещь до определенного срока, а именно до момента исполнения условий основного обязательства, обеспеченного удержанием. В случае если должник не исполнил свою обязанность, кредитор, удерживающий вещь, вправе удовлетворить свои требования из стоимости удерживаемой вещи в порядке, установленном ст.ст.349 - 350 ГК РФ. Ответственность заказчика за нарушение условий договора об оплате работ Статьей 395 ГК РФ установлена ответственность за неисполнение денежного обязательства. Так, в соответствии с названной статьей за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора (а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения) учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. В настоящее время в отношениях между организациями и гражданами РФ подлежат уплате проценты в размере единой учетной ставки Центрального банка РФ по кредитным ресурсам, предоставляемым коммерческим банкам, т.е. в размере ставки рефинансирования (п.51 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"). При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. Таким образом, в случае несвоевременной оплаты работ по договору строительного подряда заказчик обязан уплатить подрядчику проценты, исчисляемые в соответствии со ст.395 ГК РФ. Обращаем внимание на особенности применения ответственности, предусмотренной ст.395 ГК РФ. В частности, остановимся на таком случае. Как было сказано выше, стороны договора строительного подряда, составляя смету, определяют цену договора (стоимость работ). При этом договором может быть предусмотрено, что расчеты осуществляются не денежными средствами, а другим имуществом, например продукцией, производимой заказчиком. Существует мнение, что в этом случае заказчик обязан оплатить работы соответствующей продукцией и, значит, денежного обязательства у него не возникает. Следовательно, в случае несвоевременной оплаты работ по договору строительного подряда, к заказчику не может быть применена ответственность, предусмотренная ст.395 ГК РФ за неисполнение денежного обязательства. Однако, по мнению ВАС РФ, у заказчика в этом случае возникает именно денежное обязательство и на него распространяется ответственность, установленная ст.395 ГК РФ. АРБИТРАЖ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п.11) Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ и процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с задержкой расчетов. Заказчик иска не признал, поскольку расчеты по договору строительного подряда должны были осуществляться парфюмерной продукцией и денежного обязательства у него не возникло. Арбитражный суд удовлетворил иск по следующим основаниям. В договоре определена стоимость результата работ, но предусмотрено осуществление расчетов парфюмерной продукцией. Заказчиком обязательство не выполнено, а необходимость в получении парфюмерной продукции у подрядчика отсутствует. В соответствии со ст.740 ГК РФ заказчик должен принять выполненную работу и уплатить обусловленную договором цену. Заказчик принял объект от подрядчика, следовательно, у него возникло денежное обязательство по его оплате. Кроме того, не выполнив обязательство в срок, заказчик обязан уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами, установленные ст.395 ГК РФ. Следующий момент. Довольно часто заказчиком по договору строительного подряда являются учреждения. Напомним, что учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных и иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (ст.120 ГК РФ). Как видно из определения, учреждение финансируется его собственником. Поэтому в том случае, если учреждение, являясь заказчиком работ по договору строительного подряда, своевременно не производит оплату работ в связи с отсутствием финансирования, оно не может быть привлечено к ответственности, предусмотренной ст.395 ГК РФ. АРБИТРАЖ Постановление Президиума ВАС РФ от 24.12.2002 N 9657/00 Строительная фирма (подрядчик) и отдел образования (заказчик) заключили договор на капитальный ремонт школы. Работы выполнены, но не оплачены в полном объеме, что не отрицается ответчиком по делу. Заказчик ссылается на невозможность погашения долга в связи с отсутствием финансирования работ. В соответствии со ст.120 ГК РФ при недостаточности у учреждения денежных средств субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник имущества. При таких обстоятельствах утверждение о том, что при всех обстоятельствах нести ответственность за неисполнение обязательства по договору может только учреждение-должник, неправомерно. Президиум ВАС РФ, рассмотрев дело в порядке надзора, указал, что проценты, предусмотренные ст.395 ГК РФ, взыскиваются в случае противоправного пользования учреждением-должником чужими денежными средствами, поступившими в его реальное распоряжение. В деле имеются доказательства того, что финансирование работ по договору не осуществлялось, поэтому оснований для возложения ответственности за просрочку оплаты работ на заказчика не имеется (ст.401 ГК РФ). Кроме того, за неисполнение денежного обязательства с ответчика взысканы проценты, установленные ст.395 ГК РФ, и пени, начисленные за тот же период. Между тем договором сторон неустойка не предусмотрена. Следует иметь в виду, что стороны в договоре строительного подряда вправе самостоятельно предусмотреть выплату неустойки и ее размер за несвоевременную оплату работ заказчиком. В этом случае ст.395 ГК РФ применяться не будет. Согласно п.1 ст.330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. При этом по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Как было сказано выше, размер неустойки (пеней, штрафов) устанавливается сторонами договора. При этом следует помнить, что если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить сумму неустойки (ст.333 ГК РФ). Подробно вопросы обеспечения исполнения обязательств были рассмотрены в журнале "Экономико-правовой бюллетень" N 7 за 2002 г. (тема номера "Способы обеспечения исполнения обязательств"). ПОРЯДОК СДАЧИ И ПРИЕМКИ РЕЗУЛЬТАТА РАБОТ ПО ДОГОВОРУ Одним из важнейших этапов выполнения договора строительного подряда является приемка результата работ заказчиком. Согласно ст.711 ГК РФ по общему правилу основанием для оплаты работ по строительному подряду является окончательная сдача их результатов заказчику. Кроме того, с момента приемки работ по договору строительного подряда риск случайной гибели результата работ переходит к заказчику (ст.705 ГК РФ). Правовое регулирование сдачи и приемки результата работ Сдача и приемка результата работ по договору строительного подряда регулируется положениями ст.753 ГК РФ. При необходимости могут применяться и положения ст.720 ГК РФ (общие положения по договору подряда). Порядок сдачи и приемки работ устанавливается также различными ведомственными нормативными правовыми актами, строительными нормами и правилами и иными нормативными правовыми актами. При применении подзаконных нормативных правовых актов, регулирующих вопросы сдачи и приемки работ по договору строительного подряда, необходимо иметь в виду следующее. В соответствии с п.2 ст.753 ГК РФ в сдаче и приемке результата работ в случаях, предусмотренных законом и иными правовыми актами, могут принимать участие представители государственных и муниципальных органов. Таким образом, подзаконные нормативные правовые акты могут устанавливать лишь случаи участия в сдаче и приемке результата работ представителей государственных и муниципальных органов. Регулирование порядка сдачи и приемки результата работ по договору строительного подряда подзаконными нормативными правовыми актами ст.753 ГК РФ не предусматривает. Следовательно, подзаконные нормативные правовые акты, регулирующие сдачу и приемку объектов строительства, могут применяться только в части, определяющей виды государственных и муниципальных органов, участвующих в сдаче и приемке. Иное противоречит п.2 ст.753 ГК РФ. При этом необходимо различать гражданско-правовые отношения сторон по договору строительного подряда и административно-правовые отношения сторон с государственными и муниципальными органами по поводу объектов строительства. Как известно, объекты строительства должны быть приняты и введены в эксплуатацию согласно действующим нормативным правовым актам. Принятие и введение в эксплуатацию объектов строительства с нарушением установленных правил влечет административную ответственность по ст.9.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Приемка и введение в эксплуатацию объектов строительства регулируются многочисленными нормативными правовыми актами, в том числе и союзными (Союза ССР). Нормативные правовые акты, регулирующие вопросы приемки в эксплуатацию законченных строительством объектов, приведены в Письме Госстроя России от 05.11.2001 N ЛБ-6062/9. Выполнение требований данных нормативных правовых актов находится за рамками обязательств сторон договора строительного подряда (если иное не предусмотрено договором). Например, невыполнение при сдаче и приемке объекта строительства требований строительных норм и правил СНиП 3.01.04-87 "Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов" (утверждены Постановлением Госстроя СССР от 21.04.1987 N 84) не может служить препятствием для признания состоявшейся сдачи и приемки объекта, если сторонами выполнены требования договора строительного подряда и ст.ст.753 и 720 ГК РФ. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 25.06.2002 N КГ-А40/3960-02 Подрядчик обратился в суд с иском о взыскании с заказчика задолженности по договору строительного подряда. Судами первой и апелляционной инстанций было установлено, что подрядчик свои обязательства по договору выполнил полностью, что подтверждается актами приемки выполненных работ. Заказчик же не оплатил полностью выполненные подрядчиком работы. Иск подрядчика был удовлетворен. Заказчик обратился в ФАС Московского округа с кассационной жалобой на решения судов первой и апелляционной инстанций. В кассационной жалобе заказчик просил состоявшиеся по делу судебные решения отменить в связи с тем, что акты приемки не соответствуют строительным нормам и правилам, определяющим порядок приемки объектов в эксплуатацию. ФАС Московского округа с доводами кассационной жалобы не согласился и указал, что акты приемки выполненных работ подписаны сторонами договора строительного подряда и не противоречат требованиям ст.ст.720 и 753 ГК РФ. Следовательно, сдача и приемка результата работ осуществлена в надлежащем порядке и требования подрядчика подлежат удовлетворению. Договорное регулирование сдачи и приемки результата работ Порядок сдачи и приемки результата работ по договору подряда может быть предусмотрен договором. Это поможет избежать различных споров между заказчиком и подрядчиком. Например, Методические рекомендации по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации (утверждены Межведомственной комиссией по подрядным торгам при Госстрое России, Протокол от 05.11.1999 N 12) советуют в раздел договора подряда о сдаче и приемке результата работ включать: - этапы сдачи-приемки, если они предусмотрены соглашением сторон, и порядок взаимодействия сторон на каждом этапе; - порядок и форму уведомления о завершении этапа работ; - порядок проведения предшествующих сдаче и приемке испытаний (обследования конструкций, пусконаладочных работ инженерного и технологического оборудования, экологической экспертизы); - порядок оформления документов (актов) на сдачу результата работ подрядчиком и приемку его заказчиком; - сам порядок сдачи и приемки. Целесообразно также предусмотреть в договоре строительного подряда сроки проведения сдачи и приемки результата работ, сроки направления извещений и уведомлений; порядок проведения сдачи или приемки в случае, если одна из сторон отказывается от их проведения; порядок односторонней сдачи или приемки; ответственность сторон за уклонение от сдачи или приемки результата работ (санкции). Кроме того, договором может быть предусмотрено распределение между сторонами расходов по сдаче и приемке результата работ. Это необходимо в тех случаях, когда сдача и приемка могут требовать больших финансовых затрат, например при проведении предварительных испытаний объекта строительства. * * * В случае отсутствия в договоре условий о сдаче и приемке результата работ необходимо руководствоваться положениями ст.ст.753 и 720 ГК РФ и взаимными соглашениями сторон. Если стороны не могут прийти к взаимному соглашению о порядке проведения сдачи и приемки результата работ, то такой порядок заказчик должен определить самостоятельно, так как именно на него возлагается обязанность по организации и проведению приемки (п.2 ст.753 ГК РФ). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 02.07.1998 N КГ-А40/1052-98 Подрядчик обратился в суд с иском о взыскании с заказчика задолженности за выполненные по договору строительного подряда работы. Арбитражный суд первой инстанции иск удовлетворил. Заказчик обжаловал решение суда в кассационном порядке. Одним из доводов кассационной жалобы, в которой заказчик просил отменить решение суда первой инстанции, было нарушение при проведении сдачи и приемки результата работ требований нормативных правовых актов о вводе объектов строительства в эксплуатацию и строительных норм и правил. ФАС Московского округа с доводами кассационной жалобы не согласился. Обязанность по организации и осуществлению приемки результатов работ возлагается на заказчика. То есть именно он несет ответственность за нарушение порядка сдачи и приемки результата работ. Следовательно, результаты работ, принятые заказчиком без замечаний, должны быть им оплачены. Если сдача или приемка результата работ производится в одностороннем порядке, то порядок ее проведения определяет сторона, производящая сдачу или приемку результатов работ. Порядок проведения сдачи и приемки результата работ При проведении сдачи и приемки работ стороны выполняют все действия, предписанные договором строительного подряда. Сдача и приемка результата работ может проводиться как в целом по объекту строительства, так и по завершении отдельных этапов, если это предусмотрено договором. Подписание промежуточных актов сдачи и приемки результата работы в случае, когда договором строительного подряда не предусмотрено выполнение работы по этапам, не влечет для сторон правовых последствий, предусмотренных ст.ст.705 и 711 ГК РФ (переход риска случайной гибели результата работ и обязанность заказчика оплатить результат работ). На это обстоятельство указывает п.19 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.01.2000 N 51). Сдача и приемка результата работ распадается на несколько стадий: - направление подрядчиком сообщения заказчику о готовности к проведению сдачи и приемки результата работ; - совместное проведение сторонами сдачи и приемки результата работ; - подписание сторонами акта сдачи и приемки результата работ. При проведении сдачи и приемки результата работ заказчик с участием подрядчика должен осмотреть и принять выполненную работу (ее результат). Во время сдачи и приемки заказчик проверяет соответствие результата работ договору и технической документации. При обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе заказчик должен немедленно заявить об этом подрядчику (о соответствии качества результата работ требованиям договора, технической документации и нормативным правовым актам смотрите ниже). В сдаче и приемке результата работы принимают участие полномочные представители подрядчика и заказчика. Обращаем внимание на то, что акт сдачи и приемки результата работы не является договором и, следовательно, к нему неприменимы обязательные правила гражданского законодательства о порядке подписания договоров. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Уральского округа от 27.08.2002 N Ф09-1991/02-ГК Подрядчик обратился с иском в суд о взыскании с заказчика задолженности за выполненные строительно-монтажные работы. Суд первой инстанции иск удовлетворил. В апелляционной инстанции дело не рассматривалось. В кассационной жалобе заказчик просил суд в иске отказать в связи с тем, что акты сдачи и приемки результата работ, на которых основаны исковые требования, со стороны заказчика подписаны неуполномоченным лицом и не могут быть приняты во внимание при разрешении данного дела. ФАС Уральского округа отклонил доводы кассационной жалобы по следующим причинам. Акты приемки выполненных работ подписаны работниками заказчика. А действия работников должника по исполнению обязательства считаются действиями самого должника (ст.402 ГК РФ). Следовательно, акты сдачи и приемки результата работ оформлены надлежащим образом. Для того чтобы не возникло недоразумений относительно правомочий лиц, подписавших акты сдачи и приемки результата работ, в договоре строительного подряда необходимо указать лиц, которые могут подписывать соответствующие акты. Оформление сдачи и приемки результата работ Сдача и приемка результата работ оформляется актом, подписываемым подрядчиком и заказчиком (п.4 ст.753 ГК РФ). Форма подобного акта устанавливается сторонами договора строительного подряда. Обычно на практике применяется унифицированная форма первичной учетной документации "Акт о приемке выполненных работ" N КС-2, утвержденный Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 N 100 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ". По поводу применения унифицированной формы КС-2 отметим следующее. Данная унифицированная форма обязательна с точки зрения бухгалтерского учета хозяйственных операций организации (ст.9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете"). Однако с точки зрения оформления гражданско-правовых отношений соблюдение данной формы не столь важно. Гражданское законодательство не устанавливает форму акта сдачи и приемки результата работ. Значит, стороны вправе определить ее самостоятельно. Несоблюдение сторонами унифицированной формы КС-2 в случае, если ими была соблюдена форма акта, установленная договором, по нашему мнению, не может влиять на осуществление сторонами прав и обязанностей по договору строительного подряда. Если форма акта, подписываемого сторонами, по итогам сдачи и приемки результата работ установлена договором, стороны руководствуются положениями договора. Если же договором не определена форма акта о сдаче и приемке результата работ, то форма акта определяется соглашением заказчика и подрядчика. В том случае, когда результат работ сдается или принимается в одностороннем порядке, форма акта определяется соответствующей стороной договора строительного подряда. * * * Сдача и приемка работ могут производиться и в одностороннем порядке заказчиком или подрядчиком. Односторонняя сдача и приемка результата работ может быть проведена, если другая сторона необоснованно отказывается от участия в сдаче и приемке результата работ или подписания акта сдачи и приемки. Сторона, производящая в одностороннем порядке сдачу или приемку работ, должна предпринять все зависящие от нее действия, которые свидетельствовали бы о намерении совместно с другой стороной провести сдачу или приемку. Другой стороне должны быть направлены извещения и уведомления, предусмотренные договором, о начале приемки. Если договором предусмотрен определенный срок для получения ответа от другой стороны, необходимо выполнить это требование договора. Если же подобные сроки договором не установлены, необходимо дожидаться ответа разумный срок или направить соответствующие извещения и уведомления еще раз. Разумный срок - это срок, достаточный для получения ответа другой стороны; он определяется стороной, направившей извещение или уведомление исходя из конкретных обстоятельств (скорость пробега почты; обычно применяемый сторонами срок ответа). Сторона, намеренная произвести сдачу или приемку в одностороннем порядке, должна быть полностью уверена в том, что другая сторона по договору необоснованно уклоняется от проведения сдачи или приемки. Об этом может свидетельствовать отсутствие у другой стороны уважительных причин для неучастия в сдаче или приемке результата работ, игнорирование другой стороной извещений или уведомлений. Отсутствие у стороны, которая в одностороннем порядке сдала или приняла результат работы, доказательств выполнения всех предусмотренных договором процедур извещения или уведомления другой стороны о проводимой сдаче или приемке результата работ может повлечь неблагоприятные для нее последствия. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 34.07.2001 N А43-795/01-28-41 Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности за выполненные подрядные работы. Исковые требования основывались на одностороннем акте сдачи и приемки результата работ, подписанном подрядчиком. Суды первой и апелляционной инстанций отказали в удовлетворении исковых требований в связи с пропуском срока исковой давности. ФАС Волго-Вятского округа указал, что в данном случае срок исковой давности подрядчиком не пропущен, но в иске все равно следует отказать по следующим причинам. Односторонний акт сдачи и приемки результата работ может в соответствии со ст.753 ГК РФ свидетельствовать о выполнении подрядчиком работ по договору строительного подряда и соответственно являться основанием возникновения обязанности по оплате результата работ согласно ст.711 ГК РФ. Однако подрядчик не предоставил суду доказательств соблюдения порядка сдачи и приемки работ, установленного ст.753 ГК РФ, а именно доказательств извещения заказчика о завершении работ, вызова его для участия в приемке, направления акта заказчику для подписания. В силу этого односторонний акт сдачи и приемки результата работ не был принят во внимание судом. Качество результата работ по договору строительного подряда Сдача и приемка результата работ необходимы для того, чтобы стороны (главным образом, заказчик) проверили соответствие объекта строительства требованиям, установленным договором, технической документацией и нормативными правовыми актами. То есть при проведении сдачи и приемки необходимо проверить объект строительства на соответствие требованиям по качеству. Результат работ по договору строительного подряда должен соответствовать показателям, указанным в договоре и технической документации, а при отсутствии и неполноте условий договора о качестве объекта строительства - обычно предъявляемым требованиям к работам соответствующего вида. Таким образом, качество результата работ не является существенным условием договора подряда (в том числе и строительного). АРБИТРАЖ Постановление ФАС Московского округа от 27.02.2003 N КГ-А40/630-03 Организация обратилась в арбитражный суд с иском о признании незаключенным договора подряда. В обоснование своих требований организация сослалась на ст.ст.716, 720, 724 ГК РФ, из содержания которых, по ее мнению, следует, что условие о качестве результата работ является существенным условием договора подряда. ФАС Московского округа указал, что качество работы не является в силу закона существенным условием договора подряда. В соответствии с п.1 ст.721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Так как категория качества характеризует предмет договора строительного подряда, то определение сторонами предмета договора является одновременно и определением набора качеств, которым данный предмет должен соответствовать (обычно предъявляемые требования). Согласно ст.721 ГК РФ, если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования. В соответствии с нормами Градостроительного кодекса РФ в области строительства такими обязательными требованиями являются строительные нормы и правила (ст.ст.52, 53 Градостроительного кодекса РФ). При этом следует иметь в виду, что строительные нормы и правила применяются только в тех случаях, когда из существа обязательства следует необходимость их применения к правоотношениям сторон по договору строительного подряда. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.01.2004 N Ф04/62-1554/А03-2003 Заказчик обратился в арбитражный суд с иском о понуждении подрядчика к надлежащему исполнению обязательств по договору подряда - о безвозмездном устранении недостатков изделия. Заказчик обосновывал свои требования тем, что изделие (дверная конструкция), выполненное по договору подряда подрядчиком, не соответствует требованиям строительных норм и правил. Поводом для обращения в суд стало постановление органов пожарного надзора о приостановлении эксплуатации здания из-за нарушения техники противопожарной безопасности, в том числе из-за несоответствия ширины двери основного входа строительным нормам и правилам. Судами первой и апелляционной инстанций исковые требования оставлены без удовлетворения. ФАС Западно-Сибирского округа поддержал решения нижестоящих судов по следующим причинам. Условиями заключенного договора подряда не предусмотрено обязательство подрядчика выполнить работу в соответствии со строительными нормами и правилами, на нарушение которых ссылается заказчик. Согласно ст.721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при неполноте его условий - обычно предъявляемым требованиям. По общим правилам подрядчик берет на себя обязательства выполнить определенные работы в объеме, требуемом соответствующей документацией и заказчиком, а также обеспечить надлежащее качество своего труда. Судом было установлено, что подрядчик до изготовления изделия исполнил техническую документацию - разработал эскизы изделий. Каких-либо замечаний по выполненным эскизам от заказчика не поступало. Все работы были выполнены подрядчиком на основании согласованных сторонами эскизов и приняты по акту заказчиком без замечаний. Из текста договора и приложения к нему не усматривается, каково назначение и использование пластиковых конструкций, в частности, отсутствуют сведения о том, что изготавливаемая дверь будет использоваться заказчиком как входная. Следовательно, ссылка заказчика на несоблюдение подрядчиком требований строительных норм и правил в данном случае несостоятельна. Решение по делу могло быть иным в том случае, если в договоре подряда было бы указано на использование заказчиком двери как входной. Данная формулировка позволяла бы применить к правоотношениям сторон требования строительных норм и правил, содержащих требования к входным дверям здания даже в том случае, если применение данных строительных норм и правил не было бы предусмотрено договором. Таким образом, в том случае, если из договора однозначно усматривается характер использования объекта работ по договору подряда, подрядчик обязан руководствоваться строительными нормами и правилами, определяющими такое использование данного объекта. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Уральского округа от 21.03.1996 N У-127/96-ГК Заказчик обратился в суд с иском о возмещении убытков, вызванных некачественным проведением работ по ремонту кровли здания. В качестве обоснования своих требований заказчик сослался на заключения экспертов о невыполнении подрядчиком при ремонте кровли требований строительных норм и правил в части герметизации мест крепления карнизного ограждения. Суды первой и апелляционной инстанций иск не удовлетворили. ФАС Уральского округа с решениями нижестоящих судов не согласился по следующим основаниям. Обязательства должны исполняться надлежащим образом и в установленный срок в соответствии с условиями договора и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. К обычно предъявляемым требованиям по качеству объектов строительства относятся требования существующих в строительстве стандартов и технических норм. В договоре строительного подряда, заключенном сторонами, нет условия о качестве выполняемых работ, но вместе с тем нет условия и о выполнении работ с отступлением от требований стандартов и технических норм. Исходя из этого судом сделан вывод о том, что подрядчик обязан в данном случае руководствоваться требованиями соответствующих строительных норм и правил. * * * Недостатки в объекте строительства можно разделить на явные и скрытые. В том случае, если явные недостатки не отражены в акте сдачи и приемки результата работ, то заказчик не вправе ссылаться на них при возникновении спора. При обнаружении скрытых недостатков после подписания акта сдачи и приемки результата работ заказчик обязан известить об этом подрядчика в разумный срок. Разумный срок - оценочное понятие. Он должен определяться сторонами с учетом конкретных обстоятельств. Договором может быть установлен срок, в течение которого заказчик обязан известить подрядчика об обнаруженных недостатках. Подрядчик может принять на себя по договору обязанность выполнить работу, отвечающую требованиям к качеству, более высоким по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями (п.2 ст.721 ГК РФ). По всем спорам сторон договора строительного подряда относительно недостатков выполненной работы по требованию любой стороны назначается экспертиза (п.5 ст.720 ГК РФ). Исходя из формулировки ст.720 ГК РФ, при назначении экспертизы она должна оплачиваться подрядчиком независимо от того, кто инициировал ее проведение. И только в том случае, если экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками, расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая ее назначения, или обе стороны поровну, если экспертиза назначена по соглашению сторон. В этом случае подрядчик, оплативший экспертизу, назначенную по требования заказчика, может взыскать с последнего расходы на ее проведение. Указанные правила назначения экспертизы и распределения расходов на ее проведение не распространяются на случаи проведения экспертизы при разбирательстве дела в арбитражном суде. Судебные расходы, понесенные сторонами искового производства, возмещаются по правилам арбитражного или гражданского процессуального законодательства (ст.108 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ст.98 Гражданского процессуального кодекса РФ). При судебном рассмотрении дела арбитражный суд обязан назначить экспертизу, если ее проведения требует одна из сторон. Из анализа арбитражной практики следует, что отказ суда назначить экспертизу по требованию одной из сторон договора строительного подряда практически во всех случаях является основанием для отмены состоявшихся по делу судебных решений. Гарантийный срок Договором строительного подряда может быть установлен гарантийный срок, в течение которого подрядчик отвечает за все выявленные заказчиком недостатки результата работ. Подрядчик освобождается от ответственности только в том случае, если докажет, что недостатки произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильного его ремонта заказчиком. При отсутствии в договоре строительного подряда указания на гарантийный срок требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком в том случае, если они обнаружены в разумный срок, но в пределах пяти лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом или обычаями делового оборота (ст.ст.724, 756 ГК РФ). Если гарантийный срок в договоре определен и он составляет менее пяти лет, то подрядчик несет ответственность за обнаруженные заказчиком недостатки, если они обнаружены в пределах пяти лет с момента передачи результата работ и заказчик доказал, что недостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам, возникшим до этого момента (ст.ст.724, 756 ГК РФ). Ответственность подрядчика за недостатки результата работ Выявленные недостатки результата работ, за которые отвечает подрядчик, дают заказчику право потребовать от подрядчика: - безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; - соразмерного уменьшения установленной за работу цены; - возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (ст.723 ГК РФ). Данные правомочия заказчик может осуществлять только в том случае, если об указанных недостатках он своевременно уведомил подрядчика. Заказчик может предъявить подрядчику одно из требований ст.723 ГК РФ. Одновременное предъявление нескольких требований, предусмотренных ст.723 ГК РФ, не допускается. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.11.2003 N А05-991/03-24/4 В арбитражный суд обратился подрядчик с иском о взыскании с заказчика задолженности по оплате выполненных работ. Заказчик в свою очередь предъявил к подрядчику встречный иск о взыскании с подрядчика произведенных расходов на устранение обнаруженных недостатков. Суд первой инстанции частично удовлетворил иск подрядчика к заказчику, уменьшив установленную за работу цену, и в полном объеме удовлетворил иск заказчика к подрядчику. ФАС Северо-Западного округа, изменив решение нижестоящих судов, указал, что по смыслу ст.723 ГК РФ заказчик может предъявить к подрядчику одно из указанных в ней требований. Таким образом, если суд полностью удовлетворил иск заказчика к подрядчику о взыскании расходов на устранение недостатков результата работ, то он обязан был полностью удовлетворить и иск подрядчика к заказчику о взыскании задолженности за выполненные работы. Безвозмездное устранение недостатков в разумный срок. Для предъявления требования о безвозмездном устранении недостатков в разумный срок заказчик должен: - доказать факт ненадлежащего качества строительных работ которые повлекли соответствующие недостатки объекта строительства (например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.03.2002 N А19-11100/01-13-Ф02-614/02-С2); - определить срок устранения недостатков подрядчиком. Обратите внимание! Если заказчик при сообщении подрядчику о недостатках результата работы не установил ему срок для их безвозмездного устранения, то это может быть расценено судом как отказ заказчика от данного права. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Центрального округа от 06.12.2000 N А14-1844-00/112/4 Заказчик обратился к подрядчику с иском об обязании подрядчика в разумные сроки безвозмездно устранить недостатки, выявленные в объекте строительства. Суд отказал в удовлетворении иска. ФАС Центрального округа поддержал решение нижестоящего суда и указал, что по смыслу п.1 ст.723 ГК РФ разумный срок устанавливается самим заказчиком и должен учитывать и характер самих недостатков, и обычные временные затраты на их исправления, и возможности конкретного подрядчика. Заказчик направлял в адрес подрядчика письма, в которых ставил последнего в известность об имеющихся в выполненных им работах недостатках, однако при этом срок для устранения всех имеющихся недостатков самим заказчиком не устанавливался. Таким образом, заказчик не воспользовался предоставленным ему п.1 ст.723 ГК РФ правом требования от подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок. Соразмерное уменьшение установленной за работу по договору строительного подряда цены. Для предъявления требования о соразмерном уменьшении установленной за работу цены заказчик обязан: - доказать наличие недостатков, за которые отвечает подрядчик; - представить обоснованный расчет денежной суммы, на которую должны быть уменьшена цена (см., например, Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.10.2003 N Ф04/5446-951/А75-2003). Возмещение расходов заказчика на самостоятельное устранение им выявленных недостатков. Заказчик имеет право требовать возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено договором подряда. По нашему мнению, даже в том случае, если право заказчика устранять недостатки и не предусмотрено договором, он вправе взыскать с подрядчика убытки, причиненные ненадлежащим исполнением обязательства (ст.15 ГК РФ). При этом положения п.3 ст.723 ГК РФ не могут рассматриваться как ограничивающие это право заказчика. Эти положения должны рассматриваться как дополнительная гарантия прав заказчика на одностороннее расторжение договора и возмещение причиненных убытков. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18.10.1999 N А 43-5659/98-8-119 Заказчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с подрядчика убытков, вызванных некачественным выполнением работ. Арбитражный суд первой инстанции в иске отказал, сославшись на п.1 ст.723 ГК РФ. Поскольку заключенный сторонами договор не предоставлял заказчику права на устранение недостатков, суд посчитал исковые требования необоснованными. ФАС Волго-Вятского округа указал на неправильное применение нижестоящим судом норм материального права. Выявленные недостатки результата работ являются существенными и неустранимыми, поэтому у заказчика возникло право на возмещение причиненных убытков. На наш взгляд, в соответствии со ст.15 ГК РФ заказчик имеет право требовать возмещения убытков, причиненных ненадлежащим исполнением подрядчиком обязательств по договору строительного подряда. * * * Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику убытков, причиненных просрочкой исполнения. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен. Условие договора подряда об освобождении подрядчика от ответственности за определенные недостатки не освобождает его от ответственности, если доказано, что такие недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика. Исковая давность Согласно ст.195 ГК РФ под исковой давностью признается срок для судебной защиты права по иску лица, право которого нарушено. Требования заказчика по недостаткам, обнаруженным в объекте строительства, могут принудительно осуществляться в пределах срока исковой давности. Согласно ст.725 ГК РФ срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год, а в отношении зданий и сооружений - три года. Если на основании договора строительного подряда результат работы принят заказчиком по частям, течение срока исковой давности начинается со дня приемки результата работы в целом (п.2 ст.725 ГК РФ). Отсюда можно сделать общий вывод о том, что течение срока исковой давности по требованиям, связанным с недостатками результата работ по договору строительного подряда, начинается с момента приемки результата работы. Однако прямо об этом в ГК РФ не говорится. Согласно ст.200 ГК РФ течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила устанавливаются ГК РФ и иными федеральными законами. При буквальном толковании ст.725 ГК РФ получается, что изъятие из правила о начале течения срока исковой давности установлены только для случаев, когда договором предусмотрена поэтапная сдача работ. То есть течение срока исковой давности начинается со дня приемки объекта строительства в целом, если договором предусмотрена поэтапная сдача работ, и с момента, когда лицо узнало (или должно было узнать) о нарушении своего права, если договором поэтапная сдача работ не предусмотрена (ст.ст.200 и 725 ГК РФ). Вообще формулировку ст.725 ГК РФ вряд ли можно назвать удачной. Ведь в силу ст.ст.724 и 756 ГК РФ при отсутствии в договоре строительного подряда условий о гарантийном сроке подрядчик несет ответственность за недостатки, обнаруженные заказчиком в течение пяти лет со дня передачи результата работы. Если срок исковой давности, установленный ст.725 ГК РФ, исчислять с момента передачи результата работ, то получается, что действие ст.ст.724 и 756 ГК РФ парализуется специальным указанием относительно начала течения срока исковой давности. АРБИТРАЖ Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.09.2002 N Ф04/3458-621/А70-2002 Заказчик обратился в суд с иском о возмещении убытков, причиненных некачественным выполнением подрядчиком работ по договору подряда. Суды первой и апелляционной инстанций в иске отказали, в том числе и по мотиву пропуска заказчиком срока исковой давности. Заказчик обнаружил недостатки в течение двух лет с момента передачи результата работ. Так как недостатки обнаружены заказчиком по истечении гарантийного срока, то срок исковой давности начинает течь с момента сдачи и приемки результата работ. Срок исковой давности, относящийся к результатам работ по договору строительного подряда, составляет один год (кроме зданий и сооружений). Следовательно, при наличии заявления подрядчика о применении срока исковой давности иск заказчика не подлежит удовлетворению в связи с пропуском срока исковой давности. ФАС Западно-Сибирского округа подтвердил выводы судов первой и апелляционной инстанций. Суд указал, что при применении ст.725 ГК РФ необходимо установить, в какой момент обнаружены недостатки в результате работ по договору строительного подряда. Если недостатки обнаружены по истечении гарантийного срока, то срок исковой давности начинает исчисляться с момента сдачи и приемки результата работ. При этом суд не рассматривал вопрос о применении ст.ст.724 и 756 ГК РФ об обнаружении недостатков по истечении гарантийного срока, но до истечения двух лет с момента сдачи или приемки, если гарантийный срок составляет менее пяти лет. БУХГАЛТЕРСКИЙ И НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ Общий порядок учета и документального оформления операций При ведении бухгалтерского учета операций, совершаемых в рамках исполнения договора строительного подряда, сторонам (заказчик и подрядчик) необходимо руководствоваться общими правилами ведения бухгалтерского учета, закрепленными в Законе о бухгалтерском учете и во всех действующих сегодня Положениях по бухгалтерскому учету. При этом в первую очередь, конечно же, нужно руководствоваться двумя документами: - Положением по бухгалтерскому учету "Учет договоров (контрактов) на капитальное строительство" (ПБУ 2/94), утвержденным Приказом Минфина России от 20.12.1994 N 167 (далее - ПБУ 2/94); - Положением по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций, утвержденным Письмом Минфина России от 30.12.1993 N 160 (далее - Положение по учету инвестиций). Применяя эти документы, имейте в виду, что приняты они были достаточно давно. С тех пор нормативная база по бухгалтерскому учету значительно изменилась. Поэтому на сегодняшний день эти документы во многом устарели и применяются в части, не противоречащей более поздним нормативным документам, регулирующим порядок ведения бухгалтерского учета. Так, например, в Положении по учету инвестиций есть п.3.1.7, в котором определен порядок учета затрат, не увеличивающих стоимость основных средств. К таким затратам, в частности, отнесены расходы, связанные со сносом строений при отводе земельных участков под строительство, расходы по оплате процентов по кредитам банков сверх учетных ставок ЦБ РФ и т.п. расходы. Однако при формировании первоначальной стоимости основных средств в настоящее время необходимо руководствоваться исключительно нормами Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01 (утв. Приказом Минфина России от 30.03.2001 N 26н). А п.8 ПБУ 6/01 предусмотрено, что первоначальная стоимость основного средства формируется исходя из всей суммы фактических затрат, связанных с его сооружением. Поэтому вопрос о включении тех или иных затрат в первоначальную стоимость строящегося объекта должен решаться исключительно с позиции наличия или отсутствия связи между этими затратами и процессом сооружения объекта. Расходы по сносу старых построек, находящихся на участке, выделенном под строительство, имеют непосредственное отношение к процессу строительства объекта, поэтому их можно смело включать в первоначальную стоимость возводимого объекта основных средств. * * * В соответствии с п.1 ст.9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции должны оформляться первичными учетными документами. При оформлении хозяйственных операций, совершаемых в рамках исполнения договора строительного подряда, сторонам необходимо применять следующие унифицированные формы, утвержденные Постановлениями Госкомстата России от 11.11.1999 N 100 и от 30.10.1997 N 71а <2>: - акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2); - справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3); - общий журнал работ (форма N КС-6); - журнал учета выполненных работ (форма N КС-6а); - акт о сдаче в эксплуатацию временного (нетитульного) сооружения (форма N КС-8); - акт о разборке временных (нетитульных) сооружений (форма N КС-9); - акт об оценке подлежащих сносу (переносу) зданий, сооружений и насаждений (форма N КС-10); - акт приемки законченного строительством объекта (форма N КС-11); - акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма N КС-14); - акт о приостановлении строительства (форма N КС-17); - акт о приостановлении проектно-изыскательских работ по неосуществленному строительству (форма N КС-18). -------------------------------- <2> Все унифицированные формы первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ приведены на с. 173. (Не приводятся.) Обратите внимание! При применении унифицированных форм нужно иметь в виду, что организация не имеет права удалять из них какие-либо реквизиты. А вот добавлять дополнительные реквизиты можно без всяких ограничений. Добавление в унифицированные формы дополнительных реквизитов отражается в приказе об учетной политике организации. Применяемые в организации формы (с учетом дополнительных реквизитов) обычно подшиваются к приказу об учетной политике в качестве приложений. Основным документом, в котором ведется учет выполняемых строительно-монтажных работ, является общий журнал работ (форма N КС-6). Этот журнал ведется в течение всего срока выполнения работ. Титульный лист общего журнала заполняется до начала строительства генеральной подрядной строительной организацией с участием проектной организации и заказчика. Общий журнал должен быть пронумерован, прошнурован, оформлен всеми подписями на титульном листе и скреплен печатью строительной организации, его выдавшей. При сдаче законченного строительством объекта в эксплуатацию общий журнал работ предъявляется рабочей комиссии и после приемки объекта передается на постоянное хранение заказчику или по поручению заказчика эксплуатационной организации. Журнал учета выполненных работ (форма N КС-6а) применяется для учета выполненных работ и является накопительным документом, на основании которого составляются Акт приемки выполненных работ по форме N КС-2 и Справка о стоимости выполненных работ по форме N КС-3. Акт приемки выполненных работ (форма N КС-2) применяется для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ. Акт составляется на основании данных Журнала учета выполненных работ (форма N КС-6а) в необходимом количестве экземпляров. Акт подписывается уполномоченными представителями сторон (производителя работ и заказчика (генподрядчика)), имеющими право подписи. На основании данных Акта о приемке выполненных работ заполняется Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3). Эта Справка применяется для расчетов с заказчиком за выполненные работы. Справка составляется в необходимом количестве экземпляров. Один экземпляр - для подрядчика, второй - для заказчика (застройщика, генподрядчика). В адрес финансирующего банка и инвестора Справка представляется только по их требованию. Выполненные работы и затраты в Справке отражаются исходя из договорной стоимости. По строке "Итого" отражается итоговая сумма работ и затрат без учета НДС. Отдельной строкой указывается сумма НДС. По строке "Всего" указывается стоимость выполненных работ и затрат с учетом НДС. Акт приемки по форме N КС-11 (КС-14) применяется как документ приемки законченного строительством объекта. Акт приемки является основанием для окончательной оплаты всех выполненных исполнителем работ в соответствии с договором (контрактом). Этот акт составляется в необходимом количестве экземпляров и подписывается представителями исполнителя работ (генерального подрядчика) и заказчика или другим лицом, на это уполномоченным инвестором, соответственно для исполнителя работ (генерального подрядчика) и заказчика. Бухгалтерский и налоговый учет у подрядчика Бухгалтерский учет Подрядчик ведет учет затрат по договору строительного подряда на счете 20 "Основное производство". На этом счете отражаются все затраты подрядчика, связанные с выполнением работ по договору. Если для выполнения отдельных работ подрядчик привлекает сторонние организации (субподрядчиков), то стоимость выполненных субподрядных работ также учитывается подрядчиком на счете 20 на отдельном субсчете. Общехозяйственные расходы, накапливаемые на счете 26 "Общехозяйственные расходы", могут списываться подрядчиком либо в дебет счета 20 на увеличение затрат по строительству, либо ежемесячно в качестве условно-постоянных на счет 90 "Продажи". Такая возможность предоставлена организациям п.9 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99 (утв. Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н) и Инструкцией по применению Плана счетов (см. комментарий к счету 26). Применяемый в организации способ списания общехозяйственных расходов необходимо зафиксировать в приказе об учетной политике для целей бухгалтерского учета. Списание накопленных затрат со счета 20 осуществляется по мере сдачи произведенных работ заказчику и подписания соответствующих актов. Порядок сдачи работ определяется исключительно условиями договора подряда. При этом возможны различные варианты. Так, например, договором может быть предусмотрена сдача работ по мере выполнения всего объема работ. В этом случае заказчик осуществляет приемку в целом всего объема работ, выполненных подрядчиком по договору, что оформляется соответствующим актом (форма N КС-11 или N КС-14). При таком варианте сдачи-приемки работ подрядчик учитывает затраты по договору на счете 20 в течение всего срока договора. В момент приемки выполненных работ заказчиком (в момент подписания акта приемки) накопленные затраты списываются со счета 20 в дебет счета 90 "Продажи". Одновременно по кредиту счета 90 отражается договорная стоимость выполненных работ (с учетом объема работ, выполненных субподрядчиками). Если в соответствии с условиями договора заказчик до момента принятия работ перечисляет подрядчику денежные средства на выполнение этих работ, поступающие от заказчика средства учитываются подрядчиком как авансы полученные (на счете 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" на отдельном субсчете). Пример 1. Предприятия А (заказчик) и Б (подрядчик) заключили договор на строительство производственного здания. Срок выполнения работ - с 1 января по 30 сентября 2004 г. Договорная стоимость работ - 2 950 000 руб., включая НДС 18% - 450 000 руб. Приемка выполненных работ осуществляется по мере завершения строительства и выполнения подрядчиком всех своих обязательств по договору. Оплата работ осуществляется заказчиком в два этапа: - в январе выплачивается аванс в размере 60% стоимости работ; - после приемки работ - сумма в размере оставшихся 40% стоимости работ. Для выполнения работ по договору подрядчик (предприятие Б) привлекает субподрядную организацию. Стоимость работ, выполняемых субподрядчиком, - 590 000 руб. (в том числе НДС - 90 000 руб.). Денежные средства субподрядчику были перечислены авансом в январе 2004 г. Работы, выполненные субподрядчиком, были приняты предприятием Б по акту в марте 2004 г. В бухгалтерском учете предприятия Б учет хозяйственных операций по договору с предприятием А ведется по следующей схеме. Январь: Д-т счета 51 - К-т счета 62/Авансы полученные - 1 770 000 руб. - поступил аванс от предприятия А; Д-т счета 62/Авансы полученные - К-т счета 68 - 270 000 руб. - начислен НДС с суммы поступившего аванса; Д-т счета 60/Авансы выданные - К-т счета 51 - 590 000 руб. - перечислен аванс субподрядчику. В течение срока выполнения работ (январь - сентябрь 2004 г.) все затраты предприятие Б собирает на счете 20. В том числе в марте после принятия по акту работ, выполненных субподрядчиком, их стоимость также отражается на счете 20: Д-т счета 20 - К-т счета 60/Расчеты с субподрядчиком - 500 000 руб. - приняты работы, выполненные субподрядчиком; Д-т счета 19 - К-т счета 60/Расчеты с субподрядчиком - 90 000 руб. - отражена сумма НДС по субподрядным работам; Д-т счета 60/Расчеты с субподрядчиком - К-т счета 60/Авансы выданные - 590 000 руб. - засчитана стоимость выданного ранее аванса; Д-т счета 68 - К-т счета 19 - 90 000 руб. - НДС, уплаченный субподрядчику, предъявлен к вычету. В сентябре после подписания предприятиями А и Б акта приемки законченного строительством объекта предприятие Б отражает в учете реализацию выполненных строительных работ. Предположим, что общая сумма затрат по договору составила 2 000 000 руб., включая стоимость субподрядных работ. В сентябре предприятие Б делает в учете следующие проводки: Д-т счета 62/Расчеты с предприятием А - К-т счета 90 - 2 950 000 руб. - отражена выручка от реализации выполненных работ; Д-т счета 90 - К-т счета 68 - 450 000 руб. - отражена сумма НДС по выполненным работам; Д-т счета 90 - К-т счета 20 - 2 000 000 руб. - списана себестоимость выполненных работ; Д-т счета 62/Авансы выданные - К-т счета 62/Расчеты с предприятием А - 1 770 000 руб. - засчитана сумма поступившего ранее аванса; Д-т счета 68 - К-т счета 62/Авансы выданные - 270 000 руб. - предъявлен к вычету НДС, исчисленный и уплаченный в бюджет при получении аванса; Д-т счета 51 - К-т счета 62/Расчеты с предприятием А - 1 180 000 руб. - поступили деньги от предприятия А в размере 40% от стоимости выполненных работ. Договором подряда может быть предусмотрена поэтапная сдача работ. В этом случае по мере приемки работ по каждому этапу в учете подрядчика отражается реализация работ по выполненному этапу. Пример 2. В условиях примера 1 предположим, что договором подряда между предприятиями А и Б предусмотрена сдача работ в два этапа: I этап (январь - апрель 2004 г.) - стоимостью 1 770 000 руб., включая НДС 18%; II этап (май - сентябрь 2004 г.) - стоимостью 1 180 000 руб., включая НДС 18%. 29 апреля предприятия А и Б подписали акт приемки работ по I этапу. В апреле в бухгалтерском учете предприятия Б отражается реализация работ по I этапу. Предположим, что сумма затрат на выполнение работ по I этапу составила 1 200 000 руб. Тогда в апреле предприятие Б делает следующие проводки: Д-т счета 62/Расчеты с предприятием А - К-т счета 90 - 1 770 000 руб. - отражена выручка от реализации выполненных работ; Д-т счета 90 - К-т счета 68 - 270 000 руб. - отражена сумма НДС по выполненным работам; Д-т счета 90 - К-т счета 20 - 1 200 000 руб. - списана себестоимость выполненных работ; Д-т счета 62/Авансы выданные - К-т счета 62/Расчеты с предприятием А - 1 770 000 руб. - засчитана сумма поступившего ранее аванса; Д-т счета 68 - К-т счета 62/Авансы выданные - 270 000 руб. - предъявлен к вычету НДС, исчисленный и уплаченный в бюджет при получении аванса. В сентябре после подписания акта приемки работ по II этапу договора в учете предприятия Б делаются проводки: Д-т счета 62/Расчеты с предприятием А - К-т счета 90 - 1 180 000 руб. - отражена выручка от реализации выполненных работ; Д-т счета 90 - К-т счета 68 - 180 000 руб. - отражена сумма НДС по выполненным работам; Д-т счета 90 - К-т счета 20 - 800 000 руб. - списана себестоимость выполненных работ; Д-т счета 51 - К-т счета 62/Расчеты с предприятием А - 1 180 000 руб. - поступила оплата от предприятия А. При поэтапной сдаче работ учет может вестись подрядчиком с применением счета 46 "Выполненные этапы по незавершенным работам". Такой порядок должен быть зафиксирован в приказе об учетной политике организации. При использовании счета 46 по дебету этого счета отражается договорная стоимость выполненных и оплаченных заказчиком этапов в корреспонденции со счетом 90. Одновременно сумма затрат по выполненным этапам списывается в дебет счета 90 со счета 20. По окончании договора в целом оплаченная заказчиком стоимость выполненных этапов, учтенная на счете 46, списывается в дебет счета 62. Пример 3. В условиях примера 2 предположим, что предприятие Б ведет учет с использованием счета 46. В этом случае в учете предприятия Б будут сделаны следующие проводки. Апрель: Д-т счета 46 - К-т счета 90 - 1 770 000 руб. - отражена выручка от реализации выполненных работ по I этапу; Д-т счета 90 - К-т счета 68 - 270 000 руб. - отражена сумма НДС по выполненным работам; Д-т счета 90 - К-т счета 20 - 1 200 000 руб. - списана себестоимость выполненных работ; Д-т счета 68 - К-т счета 62/Авансы выданные - 270 000 руб. - предъявлен к вычету НДС, исчисленный и уплаченный в бюджет при получении аванса. Сентябрь: Д-т счета 62/Расчеты с предприятием А - К-т счета 90 - 1 180 000 руб. - отражена выручка от реализации выполненных работ по II этапу; Д-т счета 90 - К-т счета 68 - 180 000 руб. - отражена сумма НДС по выполненным работам; Д-т счета 90 - К-т счета 20 - 800 000 руб. - списана себестоимость выполненных работ; Д-т счета 62/Расчеты с предприятием А - К-т счета 46 - 1 770 000 руб. - списана договорная стоимость I этапа; Д-т счета 62/Авансы полученные - К-т счета 62/Расчеты с предприятием А - 1 770 000 руб. - засчитана сумма полученного ранее аванса; Д-т счета 51 - К-т счета 62/Расчеты с предприятием А - 1 180 000 руб. - отражена сумма, поступившая от предприятия А в окончательный расчет по договору. * * * Отдельно остановимся на порядке учета материалов, используемых подрядчиком при выполнении строительно-монтажных работ. Подрядчик может вести строительство с использованием как своих материалов, так и материалов заказчика. Если подрядчик самостоятельно закупает материалы для строительства, то учет приобретения и использования материалов ведется им в общеустановленном порядке в соответствии с требованиями Положения по бухгалтерскому учету "Учет материально-производственных запасов" ПБУ 5/01 (утв. Приказом Минфина России от 09.06.2001 N 44н) и Методическими указаниями по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов (утв. Приказом Минфина России от 28.12.2001 N 119н). Приобретенные материалы принимаются подрядной организацией к учету на счете 10 "Материалы", субсчет 10/1 "Сырье и материалы". Списание материалов в производство осуществляется с кредита счета 10 в дебет счета 20. Оценка материалов при списании в производство осуществляется одним из четырех возможных способов, предусмотренных п.16 ПБУ 5/01 (по себестоимости единицы, по средней себестоимости, методом ЛИФО или ФИФО). Применяемый подрядчиком способ оценки материалов при списании должен быть зафиксирован в приказе об учетной политике для целей бухгалтерского учета. Если строительные работы выполняются подрядчиком с использованием материалов заказчика, то порядок учета материалов определяется условиями договора. Договором может быть предусмотрено, что материалы для выполнения работ предоставляются подрядчику заказчиком с зачетом стоимости предоставленных материалов в счет оплаты выполненных подрядчиком работ. В этом случае фактически подрядчик покупает материалы у заказчика. При этом задолженность за материалы погашается путем зачета части задолженности заказчика за выполненные работы. Поэтому поступающие от заказчика материалы приходуются подрядчиком на счете 10 с отражением задолженности перед заказчиком на счете 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками". Впоследствии эта задолженность погашается в счет оплаты выполненных работ (списывается с кредита счета 60 в дебет счета 62). Обратите внимание! Стоимость выполненных подрядчиком работ определяется в этом случае с учетом материалов, приобретенных у заказчика. Схема проводок по учету материалов в такой ситуации выглядит следующим образом: Д-т счета 10 - К-т счета 60 - получены материалы от заказчика; Д-т счета 62 - К-т счета 90 - отражена задолженность заказчика за выполненные строительно-монтажные работы (стоимость работ включает в себя стоимость израсходованных материалов); Д-т счета 60 - К-т счета 62 - произведен зачет взаимных задолженностей. Договором может быть предусмотрен и иной вариант, когда материалы, передаваемые заказчиком подрядчику, остаются собственностью заказчика (материалы передаются на давальческой основе). Обратите внимание! Стоимость строительных работ в этом случае определяется сторонами без учета стоимости материалов заказчика. Подрядчик принимает полученные от заказчика материалы к учету на забалансовом счете 003 "Материалы, принятые в переработку". По мере фактического использования материалов подрядчик списывает их стоимость со счета 003. При этом в порядке, определенном договором, подрядчик предоставляет заказчику отчет об израсходованных материалах. Форма такого отчета законодательно не определена, поэтому стороны могут предусмотреть любую форму отчета с соблюдением требований, предусмотренных п.2 ст.9 Закона о бухгалтерском учете. Налог на добавленную стоимость При исчислении НДС подрядным организациям необходимо учитывать следующие нюансы. При определении выручки от реализации строительно-монтажных работ в нее включается в том числе и стоимость работ, выполненных субподрядчиками. Особенно актуально этот вопрос встает в том случае, когда субподрядчик не является плательщиком НДС (применяет упрощенную систему налогообложения или пользуется освобождением от уплаты НДС по ст.145 НК РФ). Независимо от того, что стоимость субподрядных работ в этом случае не включает в себя НДС, подрядчик (генподрядчик) уплачивает НДС со всего объема выполненных работ. Пример 4. Предприятия А (заказчик) и Б (генподрядчик) заключили договор на выполнение строительно-монтажных работ на общую сумму 2 000 000 руб. без учета НДС. При этом часть работ на сумму 1 000 000 руб. выполняет субподрядчик, применяющий упрощенную систему налогообложения. Поэтому стоимость субподрядных работ НДС не облагается. У генподрядчика (предприятие Б) в налоговую базу по НДС будет включена вся стоимость работ по договору в размере 2 000 000 руб. Сумма НДС, которую он должен предъявить заказчику и уплатить в бюджет, составит 360 000 руб. (2 000 000 руб. х 18%). * * * По мере выполнения работ по договору (по мере подписания акта приемки работ) подрядчик выставляет заказчику счет-фактуру на стоимость выполненных работ. Счет-фактура выставляется в течение пяти дней с даты подписания соответствующего акта. Если договором предусмотрена поэтапная сдача работ, то счет-фактура выписывается подрядчиком на имя заказчика на стоимость каждого этапа в течение пяти дней с даты подписания акта приемки работ по соответствующему этапу. Регистрация выставленных счетов-фактур в книге продаж производится подрядчиком в зависимости от применяемого им способа определения выручки для целей исчисления НДС (по отгрузке или по оплате). * * * Суммы "входного" НДС по товарам (работам, услугам), приобретаемым подрядчиком для выполнения строительных работ, принимаются к вычету в общеустановленном порядке с соблюдением требований, установленных ст.ст.170 - 172 НК РФ. При этом для принятия сумм "входного" НДС к вычету совсем не нужно ждать момента сдачи выполненных работ заказчику. Так, в условиях примера 1 (см. с. 130) подрядчик принимает сумму "входного" НДС по выполненным и оплаченным субподрядным работам в марте. При этом сдача работ заказчику осуществляется только в сентябре. Проблемы с вычетом "входного" НДС могут возникнуть у подрядчика только в том случае, если в данном налоговом периоде (месяце, квартале) у него вообще не было никаких кредитовых оборотов по счету 68, субсчет "Расчеты по НДС". Налоговые органы в такой ситуации, скорее всего, будут оспаривать право подрядчика на вычет "входного" НДС. Для тех, кто не готов спорить <3> с налоговыми органами, выход из такой ситуации прост. Нужно дождаться того момента, когда по кредиту счета 68 пройдет начисление хоть какой-нибудь суммы НДС, и в этом налоговом периоде предъявить к вычету (отразить в налоговой декларации) все накопленные к этому моменту суммы "входного" НДС. -------------------------------- <3> Те налогоплательщики, которые готовы спорить с налоговыми органами, могут воспользоваться аргументами, приведенными в журнале "ЭПБ" N 2 за 2004 г. ("Спорные вопросы исчисления НДС" (с. 24)). * * * С 1 января 2004 г. произошло уменьшение основной ставки НДС с 20 до 18%. В этой связи возникает вопрос, какую ставку НДС следует применять по работам, выполняемым на основании договоров, заключенных до 1 января 2004 г. В данной ситуации нужно исходить из того, что размер ставки НДС зависит от даты выполнения работ, т.е. от даты подписания акта приемки работ. По работам, выполненным до 1 января 2004 г., налогообложение производится по ставке 20% независимо от того, когда эти работы фактически оплачиваются. По работам, выполненным после 1 января 2004 г., применяется ставка НДС в размере 18%. Такого подхода придерживается в настоящее время МНС России, что нашло свое отражение в п.39.6 Методических рекомендаций по применению главы 21 "Налог на добавленную стоимость" НК РФ (утв. Приказом МНС России от 20.12.2000 N БГ-3-03/447, в ред. Приказа от 26.12.2003 N БГ-3-03/721). Если договор был заключен до 1 января 2004 г., а работы фактически сдаются заказчику уже после 1 января 2004 г., то сторонам необходимо внести изменения в договор. Эти изменения могут быть внесены путем заключения дополнительного соглашения к договору, в котором стороны определяют новую стоимость работ по договору с учетом ставки НДС 18%. Пример 5. В 2003 г. предприятия А (заказчик) и Б (подрядчик) заключили договор строительного подряда на сумму 1 200 000 руб., включая НДС 20% - 200 000 руб. В том же 2003 г. заказчик перечислил подрядчику аванс в размере 50% от стоимости работ. Сдача работ по договору производится уже в 2004 г. Стороны в 2004 г. подписали дополнительное соглашение к договору, в соответствии с которым стоимость работ устанавливается в размере 1 180 000 руб., включая НДС 18% - 180 000 руб. В бухгалтерском учете подрядчика (предприятие Б) расчеты по договору и начисление НДС отражаются следующими проводками. 2003 г. (в момент поступления аванса): Д-т счета 51 - К-т счета 62/Авансы полученные - 600 000 руб. - поступил аванс от заказчика; Д-т счета 62/Авансы полученные - К-т счета 68 - 100 000 руб. - начислен НДС с суммы поступившего аванса по ставке 20/120%. 2004 г. (в момент сдачи работ заказчику): Д-т счета 62 - К-т счета 90 - 1 180 000 руб. - отражена договорная стоимость выполненных работ; Д-т счета 90 - К-т счета 68 - 180 000 руб. - начислен НДС со стоимости выполненных работ по ставке 18%; Д-т счета 62/Авансы полученные - К-т счета 62 - 600 000 руб. - зачтен ранее полученный аванс; Д-т счета 51 - К-т счета 62 - 580 000 руб. - поступили средства от заказчика в окончательный расчет по договору; Д-т счета 68 - К-т счета 62/Авансы полученные - 100 000 руб. - НДС, уплаченный при получении аванса, предъявлен к вычету. Налог на прибыль Для целей исчисления налога на прибыль организации могут использовать два метода учета доходов и расходов: кассовый метод и метод начисления. Если организация-подрядчик учитывает доходы и расходы кассовым методом, то доходы признаются ею по мере поступления оплаты от заказчика, включая авансовые платежи (п.2 ст.273 НК РФ). Расходы признаются для целей налогообложения прибыли также по мере их фактической оплаты с учетом особенностей, предусмотренных п.3 ст.273 НК РФ. Так, например, стоимость израсходованных материалов учитывается в составе расходов по мере их фактического расходования (при условии, что эти материалы полностью оплачены поставщику). Если подрядчик учитывает доходы и расходы по методу начисления, то выручка от реализации строительно-монтажных работ признается в составе доходов в момент фактического выполнения этих работ (в момент подписания акта приемки выполненных работ) (п.3 ст.271 НК РФ). Если договором предусмотрена поэтапная сдача работ, то выручка от реализации строительно-монтажных работ признается в составе доходов по мере подписания актов приемки работ по соответствующему этапу. При определении размера выручки для целей налогообложения в нее включается вся договорная стоимость работ, включая стоимость работ, выполненных субподрядчиками (см. Письмо УМНС по г. Москве от 03.10.2003 N 26-12/55341). Обратите внимание! Пунктом 2 ст.271 НК РФ предусмотрен особый порядок признания доходов по договорам с длительным (более одного налогового периода) циклом производства работ. Если начало выполнения работ по договору подряда приходится на один налоговый период (год), а окончание - на другой и при этом договором не предусмотрена поэтапная сдача работ, подрядчику необходимо самостоятельно распределить доход от реализации выполняемых работ между налоговыми периодами. Принципы и методы, в соответствии с которыми распределяется доход от реализации, должны быть утверждены организацией в учетной политике для целей налогообложения (ст.316 НК РФ). Так, например, выручка от реализации может быть распределена между налоговыми периодами равномерно (пропорционально времени исполнения договора). Или организация может признавать доход пропорционально доле фактически произведенных расходов в общей сумме расходов, предусмотренных сметой. Пример 6. Предприятия А (заказчик) и Б (подрядчик) заключили договор строительного подряда на строительство здания. Начало работ по договору - октябрь 2003 г., окончание - февраль 2004 г. Общая стоимость работ по договору - 3 000 000 руб. без учета НДС. Приемка работ осуществляется заказчиком после выполнения всех работ по договору. В данном случае предприятие Б при расчете налоговой базы по налогу на прибыль за 2003 г. должно признать в составе доходов часть выручки по данному договору. Предположим, что в соответствии с учетной политикой организации Б распределение доходов по длительным договорам осуществляется пропорционально доле фактически произведенных расходов в общей сумме расходов по смете. Общая сумма расходов по смете - 2 500 000 руб. В 2003 г. фактические расходы, связанные с выполнением работ по договору, составили 1 500 000 руб. Определяем сумму дохода, приходящегося на 2003 г.: 3 000 000 руб. х 1 500 000 руб. : 2 500 000 руб. = 1 800 000 руб. Таким образом, при расчете налога на прибыль за 2003 г. предприятие Б должно включить в налоговую базу выручку в сумме 1 800 000 руб. В 2004 г. в налоговую базу будет включена оставшаяся сумма выручки в размере 1 200 000 руб. Обращаем внимание на один существенный момент. Налоговый кодекс требует распределять доходы только в том случае, если работы по договору выполняются более одного налогового периода (т.е. начинаются в одном году, а оканчиваются в другом). В то же время налоговые органы считают, что такое распределение необходимо делать и в том случае, если договор длится в течение более чем одного отчетного периода. Такой подход нашел свое отражение в разд.3 Методических рекомендаций по применению главы 25 "Налог на прибыль организаций" части второй НК РФ (утв. Приказом МНС России от 20.12.2002 N БГ-3-02/729). Это означает, что если работы по договору были начаты, например, в январе, а сданы заказчику в сентябре, то подрядчику необходимо самостоятельно распределить договорную стоимость работ между тремя отчетными периодами (квартал, полугодие, 9 месяцев). И при расчете налоговой базы по налогу на прибыль по итогам этих отчетных периодов включать в состав доходов ту часть выручки, которая приходится на соответствующий отчетный период. Учет расходов при применении метода начисления также имеет свои особенности. Дело в том, что гл.25 НК РФ предусмотрен свой собственный, отличный от правил бухгалтерского учета, порядок деления расходов на прямые и косвенные. Состав прямых расходов, которые участвуют в расчете НЗП, является закрытым. К прямым расходам относятся лишь (см. п.1 ст.318 НК РФ) четыре вида расходов: 1) стоимость сырья, материалов, комплектующих изделий и полуфабрикатов; 2) расходы на оплату труда основного производственного персонала; 3) суммы ЕСН, начисленного на оплату труда основного производственного персонала; 4) суммы амортизации по основным средствам, используемым при производстве работ. Сумма прямых расходов распределяется на остатки НЗП пропорционально доле незавершенных (или завершенных, но не принятых на конец текущего месяца) заказов на выполнение работ (оказание услуг) в общем объеме выполняемых в течение месяца заказов на выполнение работ (п.1 ст.319 НК РФ). Оценку объемов выполняемых заказов можно проводить в любых единицах, закрепив соответствующий порядок в учетной политике для целей налогообложения. Так, например, в п.6.3.3 Методических рекомендаций по налогу на прибыль приведены следующие возможные варианты оценки: - по договорной стоимости; - по сметной стоимости без учета нормы прибыли; - по стоимости, формируемой на основании прямых расходов, относящихся непосредственно к каждому заказу; - в натуральных показателях, если эти показатели по различным заказам являются сопоставимыми. Все остальные расходы, не поименованные в п.1 ст.318 НК РФ, являются косвенными расходами текущего периода. Так, в частности, косвенными расходами в налоговом учете признаются расходы на оплату работ, выполненных субподрядчиками. Эти расходы включаются в состав расходов того периода, к которому они относятся (того периода, когда был подписан акт приемки соответствующих работ) (см. Письмо УМНС по г. Москве от 07.02.2003 N 26-12/8116). Бухгалтерский и налоговый учет у заказчика Бухгалтерский учет В бухгалтерском учете заказчика стоимость выполненных (принятых им) строительно-монтажных работ может отражаться либо на счетах учета затрат (20, 23, 26 и т.д.), либо на счете учета капитальных вложений (08). Порядок бухгалтерского учета зависит исключительно от того, что это за строительно-монтажные работы и для каких целей они выполняются. Когда стоимость выполненных работ отражается у заказчика на счетах учета затрат? Тогда, когда по договору подряда строительная организация выполняет для заказчика ремонтные работы. Чаще всего, конечно, речь идет о ремонте объектов основных средств заказчика. Порядок бухгалтерского учета расходов на ремонт основных средств регулируется ПБУ 6/01 и Методическими указаниями по бухгалтерскому учету основных средств. Подробно на нем мы останавливаться не будем. Скажем лишь, что в бухгалтерском учете затраты на ремонт могут отражаться различными способами (путем отнесения фактически произведенных в отчетном периоде расходов на затраты, путем создания резерва на ремонт основных средств или с предварительным отражением фактически произведенных расходов на счете 97 "Расходы будущих периодов"). Применяемый в организации способ учета расходов на ремонт основных средств должен быть закреплен в приказе об учетной политике для целей бухгалтерского учета. Пример 7. Организации А (заказчик) и Б (подрядчик) заключили договор строительного подряда на выполнение капитального ремонта производственного здания, принадлежащего предприятию А. Стоимость работ по договору - 3 540 000 руб. (включая НДС 18% - 540 000 руб.). Начало работ по договору - январь 2004 г., окончание - июнь 2004 г. Оплата работ осуществляется в два этапа: - аванс в размере 60% от стоимости работ выплачивается заказчиком в январе; - окончательный расчет производится после приемки работ по договору. Приемка работ осуществляется после полного завершения работ по договору. Акт приемки был подписан сторонами в июне 2004 г. В этом же месяце заказчик произвел окончательный расчет с подрядчиком. Организация А в бухгалтерском учете расходы на ремонт отражает в составе затрат в сумме фактически произведенных в отчетном периоде расходов. В бухгалтерском учете организации А (заказчика) должны быть сделаны следующие проводки. Январь: Д-т счета 60/Авансы выданные - К-т счета 51 - 2 124 000 руб. - перечислен аванс на выполнение ремонтных работ. Июнь: Д-т счета 20 - К-т счета 60 - 3 000 000 руб. - отражена стоимость выполненных ремонтных работ; Д-т счета 19 - К-т счета 60 - 540 000 руб. - отражена сумма НДС по выполненным ремонтным работам <4>; Д-т счета 60 - К-т счета 60/Авансы выданные - 2 124 000 руб. - ранее перечисленный аванс зачтен в счет оплаты выполненных работ; Д-т счета 60 - К-т счета 51 - 1 416 000 руб. - произведен окончательный расчет с подрядчиком. -------------------------------- <4> Порядок учета сумм НДС, уплаченных подрядной организации, см. на с. 154. Возможен вариант, когда организация-заказчик ремонтирует не собственные, а арендованные основные средства. Порядок бухгалтерского учета таких расходов зависит от следующего: 1) вида выполняемого ремонта (текущий или капитальный), что определяется договором строительного подряда, заключенным между заказчиком и подрядчиком; 2) условий договора аренды, определяющих обязанности сторон (арендатора и арендодателя) по содержанию объекта аренды. Арендатор имеет право включить в состав своих затрат расходы на проведение ремонта в том случае, если законом или договором обязанность по проведению за свой счет такого ремонта возложена именно на арендатора. Если же проводить ремонт за свой счет должен арендодатель, то арендатор не может включить расходы на проведение такого ремонта в состав своих затрат. Ему следует либо взыскать стоимость ремонта с арендодателя (тогда стоимость ремонта отражается на счете 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами") либо отнести его в дебет счета 91, отразив в составе прочих внереализационных расходов. В этой связи отметим, что по общему правилу, закрепленному в ГК РФ, обязанности сторон по ремонту арендуемого имущества распределяются следующим образом: - текущий ремонт выполняет за свой счет арендатор; - капитальный ремонт выполняет за свой счет арендодатель. Однако в договоре аренды стороны (арендатор и арендодатель) могут распределить обязанности сторон по содержанию имущества и любым иным образом. * * * Когда стоимость строительно-монтажных работ отражается у заказчика на счете 08 "Вложения во внеоборотные активы"? Это возможно в двух случаях: 1) когда по договору подряда ведется строительство нового объекта, который будет включен заказчиком в состав основных средств; 2) когда по договору подряда подрядная организация выполняет работы по реконструкции (достройке) уже существующих объектов, принадлежащих заказчику. В любой из этих ситуаций заказчик ведет учет своих расходов в порядке, предусмотренном Положением по учету инвестиций, а также нормами ПБУ 6/01 и Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств. Пример 8. В условиях примера 7 предположим, что предметом договора является строительство здания производственного цеха для организации А. В этом случае в учете организации А (заказчик) должны быть сделаны следующие проводки. Январь: Д-т счета 60/Авансы выданные - К-т счета 51 - 2 124 000 руб. - перечислен аванс на выполнение строительных работ. Июнь: Д-т счета 08 - К-т счета 60 - 3 000 000 руб. - отражена стоимость выполненных строительных работ; Д-т счета 19 - К-т счета 60 - 540 000 руб. - отражена сумма НДС по выполненным работам <5>; Д-т счета 60 - К-т счета 60/Авансы выданные - 2 124 000 руб. - ранее перечисленный аванс зачтен в счет оплаты выполненных работ; Д-т счета 60 - К-т счета 51 - 1 416 000 руб. - произведен окончательный расчет с подрядчиком. -------------------------------- <5> Порядок учета сумм НДС, уплаченных подрядной организации, см. на с. 155. Организация-заказчик может производить реконструкцию не собственного, а арендованного объекта основных средств. Бухгалтерский учет таких расходов определяется видом производимых работ и условиями договора аренды. Что подразумевается под "видом производимых работ"? Гражданский кодекс РФ оперирует такими понятиями, как "отделимые" и "неотделимые улучшения" арендованного имущества (см. ст.623 ГК РФ). Отделимые улучшения (те, которые можно без ущерба для имущества отделить и использовать каким-то иным образом (с другим имуществом)) по общему правилу признаются собственностью арендатора. Обычно на практике такие улучшения отражаются в учете арендатора как отдельные объекты основных средств. В этом случае выполненные подрядчиком работы отражаются на счете 08, формируя первоначальную стоимость основного средства. Однако чаще всего на практике проведение реконструкции влечет за собой возникновение неотделимых улучшений арендованного имущества. Такие улучшения неразрывно связаны с объектом аренды, поэтому они изначально являются собственностью арендодателя. В этом случае сторонам договора аренды необходимо согласовать порядок передачи произведенных улучшений с баланса арендатора на баланс арендодателя, а также порядок возмещения арендодателем расходов арендатора на производство таких улучшений. В бухгалтерском учете арендатора затраты, связанные с производством неотделимых улучшений, первоначально накапливаются на счете 08 с последующим списанием в дебет счета 76 (в момент передачи затрат на баланс арендодателя). Что делать в том случае, если арендатор производит неотделимые улучшения арендованного имущества, но арендодатель не возмещает ему произведенные затраты? Однозначного ответа на этот вопрос в нормативных документах нет. На наш взгляд, на основании п.5 ПБУ 6/01 арендатор имеет право включить произведенные им капитальные вложения в арендованные основные средства в состав своих основных средств и учитывать их на счете 01 в течение срока аренды. * * * В принципе на практике возможны и иные ситуации, не рассмотренные выше. Например, организация-заказчик может строить подрядным способом объекты для того, чтобы потом их продать с целью получения прибыли от продажи. В этом случае стоимость построенных объектов отражается организацией-заказчиком на счете 41 "Товары". Если строительные работы выполняются смешанным способом (часть работ выполняется подрядчиками, а часть - организацией самостоятельно), то затраты на строительство первоначально отражаются на счете 20 (23) с последующим списанием на счет 40 "Готовая продукция". Дальнейшая реализация построенного объекта отражается организацией в общеустановленном порядке с применением счета 90 "Продажи". Возможен и другой вариант, когда организация-заказчик строит объект не для себя, а для стороннего инвестора (инвесторов). В этом случае между инвестором и организацией заключается договор, согласно которому на организацию возлагаются функции заказчика-застройщика по возведению того или иного объекта для инвестора за счет его средств. В этом случае средства, поступающие от инвестора, отражаются организацией на счете 86 "Целевое финансирование". Расходы на возведение объекта (включая стоимость выполненных подрядчиками работ) отражаются организацией-заказчиком на счете 08. По мере завершения строительства и передачи построенного объекта инвестору затраты, накопленные на счете 08, списываются в дебет счета 86. * * * Отдельно остановимся на порядке учета расходов на строительные материалы, используемые при выполнении строительно-монтажных работ по договору подряда. Если договором подряда предусмотрено, что работы выполняются подрядчиком из собственных материалов, то договорная стоимость выполняемых работ формируется с учетом стоимости используемых материалов. В этом случае у заказчика никаких дополнительных проводок по отражению стоимости использованных материалов не делается. Просто по мере приемки выполненных работ их стоимость отражается заказчиком по дебету соответствующего счета (20, 23, 08 и т.д.) в корреспонденции с кредитом счета 60. Договором подряда может быть предусмотрено выполнение работ из материалов заказчика. В этом случае нужно внимательно изучить условия договора, касающиеся формирования договорной стоимости работ и порядка расчетов. Дело в том, что очень часто договорная стоимость работ формируется с учетом стоимости всех материалов, в том числе и предоставляемых заказчиком. При этом в договоре указывается, что при расчете за выполненные работы стоимость использованных материалов заказчика засчитывается в счет оплаты за выполненные работы. При таких условиях, по сути, заказчик продает материалы подрядчику. А подрядчик погашает свою задолженность за материалы путем уменьшения задолженности заказчика за выполненные работы (т.е. фактически имеет место взаимозачет). В бухгалтерском учете заказчика передача материалов подрядчику отражается как обычная реализация: Д-т счета 62 - К-т счета 90 (91) - отражена договорная стоимость переданных материалов (стоимость, согласованная заказчиком и подрядчиком); Д-т счета 90 (91) - К-т счета 68 (76) - начислен НДС со стоимости переданных материалов; Д-т счета 90 - К-т счета 10 - списана фактическая себестоимость переданных подрядчику материалов. По мере проведения зачета взаимных требований в учете заказчика делается проводка: Д-т счета 60 - К-т счета 62 - погашена взаимная задолженность. Договором может быть предусмотрен и иной порядок обеспечения строительства материалами и формирования стоимости выполненных работ. Стороны могут предусмотреть, что все материалы (или определенная часть материалов), необходимые для выполнения работ по договору подряда, предоставляются подрядчику заказчиком. При этом договорная стоимость работ не включает в себя стоимость материалов, предоставляемых заказчиком. В такой ситуации материалы, передаваемые заказчиком подрядчику, остаются собственностью заказчика. Подрядчик приходует их у себя на забалансовом счете 003 "Материалы, принятые в переработку". По мере фактического использования материалов подрядчик предоставляет заказчику отчет об их использовании. Порядок и сроки представления такого отчета, равно как его форма, определяются сторонами договора подряда самостоятельно. Полученный от подрядчика отчет является для заказчика основанием, чтобы списать стоимость материалов на соответствующий счет, на котором учитываются затраты по оплате работ, выполняемых подрядчиком. До этого момента материалы, переданные подрядчику, учитываются заказчиком на счете 10 "Материалы" на отдельном субсчете 10/7 "Материалы, переданные в переработку". При таком варианте стороны иногда договариваются о том, что неиспользованные материалы остаются у подрядчика и заказчику не возвращаются. При этом задолженность заказчика перед подрядчиком уменьшается на стоимость оставшихся у подрядчика материалов. В этом случае имеет место обычная реализация материалов подрядчику. Стоимость материалов списывается заказчиком со счета 10/7 в дебет счета 90 (91). При этом по кредиту счета 90 (91) отражается согласованная сторонами стоимость материалов, на которую уменьшается задолженность заказчика перед подрядчиком. Пример 9. Организации А (заказчик) и Б (подрядчик) заключили договор подряда на ремонт здания, принадлежащего организации А. Ремонт выполняется из материалов заказчика. Стоимость работ по договору без учета стоимости материалов - 1 180 000 руб., включая НДС 18% - 180 000 руб. Начало работ - январь 2004 г., окончание - апрель 2004 г. Оплата работ по договору осуществляется в полном объеме после приемки выполненных работ. В январе организация А передала организации Б строительные материалы для выполнения работ по договору. Фактическая себестоимость переданных материалов по данным бухгалтерского учета организации А - 1 000 000 руб. В апреле стороны подписали акт приемки выполненных работ. Кроме того, подрядчик предоставил организации А отчет об использованных материалах. Согласно отчету организация Б израсходовала материалы, полученные от заказчика, на сумму 950 000 руб. Стороны договорились, что оставшиеся материалы остаются у подрядчика. Стоимость оставшихся материалов оценена сторонами в 59 000 руб., включая НДС - 18%. На эту сумму уменьшается задолженность организации А по оплате выполненных подрядчиком работ. В бухгалтерском учете организации А должны быть сделаны следующие проводки. Январь: Д-т счета 10/7 - К-т счета 10/8 - 1 000 000 руб. - отражена передача материалов подрядчику. Апрель: Д-т счета 20 - К-т счета 60 - 1 000 000 руб. - отражена стоимость выполненных подрядчиком работ (без НДС); Д-т счета 19 - К-т счета 60 - 180 000 руб. - отражена сумма НДС по выполненным работам; Д-т счета 20 - К-т счета 10/7 - 950 000 руб. - на основании отчета подрядчика списана стоимость израсходованных на ремонт материалов; Д-т счета 60 - К-т счета 91 - 59 000 руб. - отражена задолженность подрядчика за неиспользованные материалы в сумме, согласованной сторонами. На эту сумму уменьшена задолженность организации А перед подрядчиком по оплате выполненных ремонтных работ; Д-т счета 91 - К-т счета 68 - 9000 руб. - начислен НДС со стоимости материалов, оставшихся у подрядчика; Д-т счета 91 - К-т счета 10/7 - 50 000 руб. - списана фактическая себестоимость материалов, оставшихся у подрядчика; Д-т счета 60 - К-т счета 51 - 1 121 000 руб. - погашена задолженность перед подрядчиком за выполненные работы. Налог на добавленную стоимость Порядок учета сумм НДС, уплаченных подрядчику по договору подряда, зависит, во-первых, от того, какие работы были выполнены подрядчиком, и, во-вторых, от того, какой деятельностью занимается организация-заказчик. Деятельность, осуществляемая организацией-заказчиком, нас волнует потому, что основным условием для предъявления сумм "входного" НДС к вычету в соответствии с гл.21 НК РФ является использование приобретенных товаров (работ, услуг) для осуществления деятельности, облагаемой НДС. Если организация-заказчик не является плательщиком НДС (применяет один из специальных налоговых режимов - в виде единого сельхозналога, единого налога на вмененный доход или упрощенной системы налогообложения), то сумма НДС, предъявленная ей подрядчиком, должна учитываться в стоимости выполненных работ (п.2 ст.170 НК РФ). Аналогичный порядок применяется и в том случае, если организация-заказчик пользуется освобождением от уплаты НДС по ст.145 НК РФ. Если организация-заказчик является плательщиком НДС, то она имеет право пользоваться вычетами по НДС. Однако это не означает, что весь "входной" НДС предъявляется ею к вычету (возмещению) автоматически. Суммы "входного" НДС могут быть предъявлены к вычету только при условии, что приобретенные товары (работы, услуги) используются при осуществлении операций, облагаемых НДС. А кроме того, необходимо выполнение еще трех условий (см. ст.ст.171, 172 НК РФ): - сумма НДС уплачена поставщику (подрядчику); - товары (работы, услуг) приняты к учету; - имеется должным образом оформленный счет-фактура поставщика. Если все перечисленные условия выполнены, организация имеет право на вычет. При этом момент, когда сумму НДС, уплаченную подрядчику, можно предъявить к вычету, зависит от того, какие работы были выполнены. Если по договору подряда выполнялись работы по ремонту основных средств организации-заказчика, сумма НДС, уплаченная подрядчику, предъявляется к вычету в том периоде, в котором работы были фактически выполнены (приняты заказчиком). Так, в условиях примера 7 (с. 145) сумма НДС в размере 540 000 руб. может быть предъявлена к вычету организацией А в июне 2004 г. Если организация оплачивает подрядные работы, связанные со строительством объекта основных средств, то до момента окончания строительства все суммы "входного" НДС накапливаются на счете 19. Вычет НДС, уплаченного в связи со строительством объекта, производится только после окончания строительства и подачи документов на государственную регистрацию прав на построенный объект. В этот момент построенный объект будет включен в состав амортизируемого имущества организации (п.8 ст.258 НК РФ). А в следующем месяце организация получит право на вычет "входного" НДС, уплаченного при строительстве объекта (п.6 ст.171, п.5 ст.172 НК РФ). Такой порядок распространяется как на суммы НДС, уплаченные подрядным организациям, так и на суммы НДС, уплаченные при приобретении строительных материалов, использованных при строительстве. Все счета-фактуры, полученные от поставщиков и подрядчиков, в течение срока строительства подшиваются в журнал учета полученных счетов-фактур. В том месяце, когда организация получит право на вычет, все эти счета-фактуры необходимо внести в книгу покупок. Пример 10. Организации А (заказчик) и Б (подрядчик) заключили договор подряда на строительство склада для организации А. Строительство выполняется из материалов заказчика. Стоимость работ по договору без учета стоимости материалов - 1 180 000 руб. Начало работ - январь 2004 г., окончание - апрель 2004 г. Оплата работ по договору осуществляется в полном объеме после приемки выполненных работ. В январе организация А приобрела строительные материалы для выполнения работ по договору на сумму 1 062 000 руб., включая НДС 18% - 162 000 руб., и передала эти материалы подрядчику. В апреле стороны подписали акт приемки выполненных работ. Кроме того, подрядчик предоставил организации А отчет об использованных материалах. Согласно отчету организация Б израсходовала материалы, полученные от заказчика, на сумму 900 000 руб. Документы на оформление прав собственности на построенный склад были поданы в учреждение юстиции в мае 2004 г. Соответственно в мае построенный объект в налоговом учете был включен в состав амортизируемого имущества. Амортизация по построенному складу начисляется в налоговом учете начиная с 1 июня 2004 г. В этом же месяце организация А имеет право предъявить к вычету НДС, уплаченный подрядчику, а также НДС по приобретенным строительным материалам. В бухгалтерском учете организации А должны быть сделаны следующие проводки. Январь: Д-т счета 10/8 - К-т счета 60 - 900 000 руб. - приняты к учету приобретенные строительные материалы; Д-т счета 19 - К-т счета 60 - 162 000 руб. - отражен НДС по приобретенным материалам; Д-т счета 60 - К-т счета 51 - 1 062 000 руб. - приобретенные материалы оплачены поставщику; Д-т счета 10/7 - К-т счета 10/8 - 900 000 руб. - отражена передача материалов подрядчику. Апрель: Д-т счета 08 - К-т счета 60 - 1 000 000 руб. - отражена стоимость выполненных подрядчиком работ (без НДС); Д-т счета 19 - К-т счета 60 - 180 000 руб. - отражена сумма НДС по выполненным подрядным работам; Д-т счета 08 - К-т счета 10/7 - 900 000 руб. - на основании отчета подрядчика списана стоимость израсходованных им материалов; Д-т счета 60 - К-т счета 51 - 1 180 000 руб. - погашена задолженность перед подрядчиком за выполненные работы. В мае объект включен в состав амортизируемого имущества в налоговом учете. В бухгалтерском учете до момента госрегистрации организация может по своему выбору либо продолжать учитывать склад на счете 08, либо принять его к учету на счете 01 и учитывать там обособленно (на отдельном субсчете) <6>. При этом нужно учитывать, что принятый в организации порядок бухгалтерского учета никак не влияет на порядок получения вычетов по НДС. -------------------------------- <6> Такой порядок предусмотрен п.52 Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств. В любом случае в июне организация получает право на вычет НДС по построенному складу в общей сумме 342 000 руб. (180 000 руб. + 162 000 руб.): Д-т счета 68 - К-т счета 19 - 342 000 руб. - НДС по подрядным работам и по строительным материалам предъявлен к вычету. Обратите внимание! Если на строительство отпускаются материалы, суммы НДС по которым уже были предъявлены к вычету, этот НДС нужно восстановить и уплатить в бюджет. Восстановленные суммы НДС отражаются на счете 19 до момента окончания строительства, а затем предъявляются к вычету в том месяце, когда по построенному объекту начнет начисляться амортизация в налоговом учете. Пример 11. В условиях примера 10 предположим, что переданные в январе подрядчику материалы были приобретены организацией А еще в 2003 г. для ремонта производственных помещений. Стоимость материалов при приобретении составила 1 080 000 руб., включая НДС 20% - 180 000 руб. Сумма НДС была предъявлена к вычету в том месяце, когда материалы были приобретены и оплачены поставщику: Д-т счета 10 - К-т счета 60 - 900 000 руб. - оприходованы приобретенные материалы; Д-т счета 19 - К-т счета 60 - 180 000 руб. - отражен НДС по приобретенным материалам; Д-т счета 60 - К-т счета 51 - 1 080 000 руб. - приобретенные материалы оплачены поставщику; Д-т счета 68 - К-т счета 19 - 180 000 руб. - НДС по приобретенным материалам предъявлен к вычету. В январе 2004 г. при передаче материалов подрядчику для строительства склада организация А должна восстановить НДС, уплаченный при приобретении строительных материалов, который был предъявлен к вычету: ?????????????? Д-т счета 68 - К-т счета 19 - ?180 000 руб.? - восстановлен НДС, ?????????????? предъявленный ранее к вычету. Восстановленная сумма НДС отражается в Декларации по НДС за январь 2004 г. по строке 370. В июне 2004 г. организация предъявит к вычету НДС по строительно-монтажным работам, уплаченный подрядчику, в сумме 180 000 руб. и НДС по строительным материалам в сумме 180 000 руб. Всего будет предъявлена к вычету сумма НДС в размере 360 000 руб. Она будет отражена в Декларации по НДС за июнь по строке 313. Аналогичным образом учитывается "входной" НДС, когда организация осуществляет реконструкцию уже существующих объектов основных средств. Суммы "входного" НДС, уплаченные подрядчикам, предъявляются к вычету после завершения всех работ и отнесения их стоимости на увеличение первоначальной стоимости основного средства. Вычет НДС производится в следующем месяце после того, как затраты на реконструкцию будут отнесены на увеличение стоимости основного средства. При осуществлении капитальных вложений в арендованные основные средства нужно учитывать следующие особенности. Если арендатор произвел отделимые улучшения арендованного имущества, признаваемые его собственностью, и включил их в состав собственных основных средств (см. подробнее с. 148), то вычет "входного" НДС осуществляется в общеустановленном порядке в соответствии с п.6 ст.171 и п.5 ст.172 НК РФ (т.е. вычет предоставляется в том месяце, когда по этому объекту основных средств начнет начисляться амортизация). Если же арендатор произвел неотделимые улучшения, затраты на которые арендодателем не возмещаются, то, по мнению налоговых органов, арендатор не имеет права на вычет сумм НДС, уплаченных при производстве таких улучшений (см. Письмо УМНС по г. Москве от 25.11.2003 N 24-11/65847). Этот запрет неразрывно связан с позицией МНС по вопросу включения стоимости таких улучшений в состав расходов при исчислении налога на прибыль (см. подробнее с. 161). * * * Отдельного внимания заслуживает ситуация, когда организация выполняет функции заказчика по договору со сторонним инвестором, т.е. строительство ведется не для самого заказчика, а для третьего лица (третьих лиц). В этом случае заказчик в течение всего срока строительства должен собирать "входной" НДС на счете 19. При этом все счета-фактуры, получаемые им от поставщиков и подрядчиков, должны подшиваться им в отдельную папку без регистрации в книге покупок. После окончания строительства и передачи объекта инвестору (инвесторам) заказчик списывает со своего баланса как затраты, учтенные на счете 08, так и суммы "входного" НДС, собранные на счете 19. Оба эти счета (и 08, и 19) закрываются в корреспонденции со счетом 86 "Целевое финансирование". Для того чтобы инвестор мог зачесть суммы НДС, уплаченные заказчиком поставщикам и подрядчикам, заказчик на основании всех собранных в течение строительства счетов-фактур выписывает инвестору сводный счет-фактуру, в котором указывается итоговая сумма "входного" НДС, переданная инвестору. К этому счету-фактуре заказчик прилагает копии счетов-фактур, полученных им от поставщиков и подрядчиков, а также копии платежных документов, подтверждающих фактическую уплату НДС. Если инвесторов несколько, то заказчик выписывает счета-фактуры всем инвесторам, распределяя общую сумму "входного" НДС между ними пропорционально их долям в строительстве. Выставленные инвесторам сводные счета-фактуры в книге продаж у заказчика не регистрируются. Они просто подшиваются заказчиком в журнал учета выставленных счетов-фактур. Кроме того, нужно учесть, что заказчик, работающий на инвестора, получает от последнего вознаграждение за свои услуги (за выполнение обязанностей заказчика-застройщика). Это вознаграждение является объектом обложения НДС. На сумму своего вознаграждения заказчик выписывает инвестору отдельный счет-фактуру. Этот счет-фактура подшивается заказчиком в журнал учета выставленных счетов-фактур и регистрируется в книге продаж в общеустановленном порядке. Изложенный выше порядок применения счетов-фактур нашел свое отражение в Письме УМНС по г. Москве от 04.06.2002 N 24-11/25818. Налог на прибыль Порядок налогового учета расходов по оплате строительно-монтажных работ во многом схож с правилами бухгалтерского учета. Если организация оплачивает работы подрядчика, связанные с ремонтом основных средств, то такие расходы учитываются при налогообложении прибыли по статье "Расходы на ремонт" в порядке, определенном ст.ст.260 и 324 НК РФ. Учитывать расходы на ремонт можно двумя способами: 1) путем включения в состав расходов фактически произведенных в отчетном периоде затрат; 2) путем формирования резерва предстоящих расходов на ремонт основных средств. Применяемый организацией способ должен быть закреплен в приказе об учетной политике для целей налогообложения. Расходы на ремонт арендованных основных средств учитываются в составе расходов при налогообложении прибыли в том случае, если в соответствии с законом или договором обязанность проводить соответствующий ремонт за свой счет возложена именно на арендатора (см. подробнее с. 146). При строительстве объектов основных средств подрядным способом стоимость выполненных подрядчиками строительно-монтажных работ формирует первоначальную стоимость основного средства (п.1 ст.257 НК РФ). При реконструкции объектов основных средств затраты на реконструкцию относятся на увеличение стоимости реконструированных объектов (п.2 ст.257 НК РФ). Наибольшие проблемы возникают при осуществлении капитальных вложений в арендованные основные средства. Позиция налоговых органов, высказываемая в частных ответах на вопросы налогоплательщиков, заключается в следующем. Если капитальные вложения в арендованные основные средства являются отделимыми (см. с. 148), то в налоговом учете они рассматриваются как отдельные объекты амортизируемого имущества. Соответственно затраты организации на производство таких улучшений списываются на расходы путем начисления амортизации. Если же капитальные вложения в арендованное имущество связаны с производством неотделимых улучшений этого имущества, то произведенные арендатором затраты не могут быть учтены им в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль. Эти затраты должны быть возмещены арендатору арендодателем либо оплачены за счет чистой прибыли арендатора. В частности, такая позиция изложена в Письме МНС России от 04.06.2002 N 02-5-10/78-Ф725. На наш взгляд, изложенную позицию нельзя признать единственно возможной. Рассмотрим такой пример. Организация А арендует у организации Б офисное здание по договору долгосрочной аренды сроком на 10 лет. Организация А осуществляет за свой счет полную перепланировку первого этажа арендованного здания, оборудовав в нем несколько отдельных входов. Совершенно очевидно, что в течение срока аренды (а это ни много ни мало - 10 лет) "плодами этой реконструкции" будет пользоваться именно арендатор. И произведены все расходы исключительно в интересах арендатора. И использовать в своей деятельности, приносящей доход, эти улучшения будет именно арендатор. И получается, что все требования для обоснованного признания расходов, установленные ст.252 НК РФ, организацией выполнены. Поэтому мы не видим никаких препятствий, мешающих организации А включить расходы на реконструкцию арендованного знания в состав расходов, признаваемых для целей налогообложения прибыли. На наш взгляд, арендатор имеет полное право в течение 10 лет (срока аренды) равномерно относить свои расходы на реконструкцию в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией. Однако еще раз оговоримся, что такой подход, скорее всего, приведет к спору с налоговым органом. ОБРАЗЦЫ ДОКУМЕНТОВ ?????????????????????????????????????????????????????????????????? ? Договор строительного подряда ? ? ? ?г. ____________ "__"________ 200_ г.? ? ? ?________________________________________, именуемый в дальнейшем? ? (наименование организации-заказчика) ? ? ? ? Заказчик, в лице __________________________________________,? ? действующего на основании _________________________________,? ? (устава, доверенности и т.д.) ? ? ? ? с одной стороны, и ________________________________________,? ? (наименование строительно-монтажной ? ? организации) ? ? ? ? именуемый в дальнейшем Подрядчик, в лице __________________,? ? действующего на основании _________________________________,? ? (устава, доверенности и т.д.) ? ? ? ? с другой стороны, заключили настоящий Договор о? ?нижеследующем: ? ? ? ? 1. Предмет договора ? ? ? ? Заказчик сдает, а Подрядчик принимает на себя генеральный? ?подряд по строительству ________________________________________? ? (наименование объекта строительства ? ?_______________________________________________________________.? ? и его местонахождение) ? ? ? ? Подрядчик обязуется выполнить на свой риск собственными и? ?привлеченными силами и средствами работы по возведению объекта в? ?соответствии с условиями Договора, заданием Заказчика и? ?проектной документацией, включая возможные работы, определенно в? ?нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта? ?и нормальной его эксплуатации. ? ? Подрядчик обязуется полностью завершить строительство и? ?сдать готовый объект Заказчику в срок до ______________________.? ? ? ? 2. Стоимость работ по договору ? ? ? ? 2.1. Стоимость сооружаемого Подрядчиком по настоящему? ?Договору объекта определяется в протоколе договорной цены? ?(приложение 4) и составляет _______________________________ руб.? ? В случае когда в соответствии с действующим порядком? ?стоимость отдельных видов работ по согласованию сторон? ?уточняется в процессе строительства, договорная цена по? ?настоящему Договору определяется с учетом указанных уточнений. ? ? 2.2. Все изменения первоначальной договорной цены и сроков? ?строительства или одного из этих параметров оформляются? ?дополнительным соглашением сторон в письменной форме. ? ? 2.3. Превышения Подрядчиком проектных объемов и стоимости? ?работ, не подтвержденные дополнительным соглашением сторон к? ?настоящему Договору, оплачиваются Подрядчиком за свой счет при? ?условии, что они не вызваны невыполнением Заказчиком своих? ?обязательств. ? ? 2.4. Увеличение стоимости и сроков строительства или одного? ?из этих параметров возможно только в силу обстоятельств? ?непреодолимой силы. ? ? ? ? 3. Обязательства подрядчика ? ? ? ? Для выполнения работ по настоящему Договору Подрядчик в счет? ?стоимости, предусмотренной ст.2, обязуется: ? ? 3.1. Выполнить все работы в объеме и сроки, предусмотренные? ?в настоящем Договоре и приложениях к нему, и сдать работы? ?Заказчику в состоянии, позволяющем нормальную эксплуатацию? ?объекта. ? ? 3.2. Производить работы в полном соответствии с проектами,? ?сметами, рабочими чертежами и строительными нормами и правилами.? ? 3.3. Поставить на строительную площадку необходимые? ?материалы, оборудование, изделия, конструкции, комплектующие? ?изделия, строительную технику, за исключением материалов,? ?оборудования и изделий, поставляемых Заказчиком. ? ? 3.4. Возвести собственными силами и средствами на территории? ?строительной площадки все временные сооружения, необходимые для? ?хранения материалов и выполнения работ по настоящему Договору. ? ? 3.5. Информировать Заказчика о заключении договоров подряда? ?с субподрядчиками по мере их заключения. В информации должны? ?излагаться предмет договора, наименование и адрес субподрядчика.? ? 3.6. Нести ответственность перед Заказчиком за надлежащее? ?исполнение работ по настоящему Договору привлеченными? ?субподрядчиками, за координацию их деятельности. ? ? 3.7. Обеспечить выполнение на строительной площадке? ?необходимых мероприятий по технике безопасности, охране? ?окружающей среды, зеленых насаждений и земли во время проведения? ?работ, а также установить освещение. ? ? 3.8. Согласовать с органами государственного надзора порядок? ?ведения работ на объекте и обеспечить соблюдение его на? ?строительной площадке. ? ? 3.9. Осуществить страхование строительных рисков. ? ? 3.10. Обеспечить содержание и уборку строительной площадки и? ?прилегающей к ней уличной полосы. ? ? 3.11. Осуществить охрану строящегося объекта. ? ? 3.12. Выполнить в полном объеме все свои обязательства,? ?предусмотренные в последующих статьях настоящего Договора. ? ? ? ? 4. Обязательства заказчика ? ? ? ? Для выполнения настоящего Договора Заказчик обязуется: ? ? 4.1. Передать Подрядчику в _____-дневный срок со дня? ?подписания настоящего Договора по акту, подписанному Подрядчиком? ?и Заказчиком, на период строительства объекта и до его? ?завершения строительную площадку, пригодную для производства? ?работ, согласно приложению 1 к настоящему Договору. ? ? Одновременно с этим Заказчик должен передать Подрядчику? ?документы об отводе мест для складирования излишнего грунта,? ?строительного мусора и карьеров для добычи недостающего грунта. ? ? 4.2. Представить материалы и оборудование с документацией? ?предприятий-изготовителей, необходимые для его монтажа, которые? ?не входят в объем поставок Подрядчика, по номенклатуре в? ?количествах и в сроки, указанные в приложении _____ к настоящему? ?Договору. ? ? 4.3. Передать Подрядчику в _____-дневный срок с даты? ?подписания настоящего Договора проектно-сметную документацию в? ?объеме, сроки и составе согласно приложению 2. ? ? Передаваемая Заказчиком документация должна быть составлена? ?в соответствии с требованиями строительных норм и правил и? ?утверждена в установленном порядке. ? ? Представление Заказчиком ненадлежаще оформленной или? ?некомплектной документации приравнивается к ее непредставлению. ? ? Подрядчик не несет ответственности за качество рабочих? ?чертежей, спецификаций и другой документации, передаваемой? ?Заказчиком. При выявлении в них недостатков Подрядчик сообщает? ?об этом Заказчику. ? ? Затраты, возникающие у Подрядчика в связи с исправлением? ?выполненных работ, оплачиваются Заказчиком сверх стоимости,? ?указанной в ст.2 настоящего Договора. ? ? 4.4. Произвести оплату выполненных Подрядчиком работ в? ?порядке, предусмотренном в ст.2 настоящего Договора. ? ? 4.5. Выполнить в полном объеме все свои обязательства,? ?предусмотренные в других статьях настоящего Договора. ? ? Если Заказчик не выполнит в сроки все свои обязательства,? ?предусмотренные настоящим Договором, что приведет к задержке? ?выполнения работ по строительству объекта, то Подрядчик имеет? ?право на продление срока окончания работ и на этот период? ?освобождается от уплаты штрафа за просрочку его сдачи в? ?эксплуатацию. ? ? ? ? 5. Сроки выполнения работ ? ? ? ? 5.1. Объект должен быть построен Подрядчиком и сдан? ?Заказчику в срок, указанный в ст.1 настоящего Договора. ? ? Указанная дата является исходной для определения? ?имущественных санкций в случаях нарушения сроков строительства. ? ? 5.2. Работы по настоящему Договору Подрядчик должен начать? ?производить и завершить в соответствии с согласованным? ?планом-графиком производства работ по построению объекта? ?(приложение 3). ? ? 5.3. Изменения плана-графика производства работ, сроков? ?поставки материалов и оборудования Подрядчик согласует с? ?Заказчиком. ? ? ? ? 6. Платежи и расчеты ? ? ? ? 6.1. Заказчик ежемесячно не позднее _____ числа оплачивает? ?Подрядчику стоимость выполненных за предыдущий период работ, а? ?также стоимость материалов, завезенных Подрядчиком на? ?строительную площадку, но не использованных в строительстве на? ?конец этого периода. ? ? Оплаченная стоимость этих материалов удерживается при оплате? ?выполненных работ в следующем месяце. ? ? 6.2. Расчеты за материалы и изделия, передаваемые Заказчиком? ?Подрядчику, производятся по ценам их приобретения с учетом? ?транспортных расходов и расходов Заказчика по заготовке и? ?хранению этих материалов и изделий. ? ? 6.3. Окончательный расчет за выполненные работы по объекту? ?производится Заказчиком не позднее 30 дней после полного? ?завершения его строительства, включая устранение выявленных? ?дефектов, на основании акта приемки объекта, оформленного в? ?установленном порядке. ? ? Расчет производится по договорной цене, установленной по? ?объекту в ст.2 настоящего Договора и уточненной в дополнительных? ?соглашениях, с зачетом всех ранее произведенных по нему? ?платежей. ? ? ? ? 7. Страхование объекта строительства ? ? ? ? 7.1. Подрядчик обязуется заключить договор комплексного? ?страхования строительно-монтажных рисков и ответственности (в? ?том числе за причинение вреда третьим лицам) при проведении? ?строительных и монтажных работ на объекте. ? ? 7.2. Подрядчик обязан представить Заказчику доказательства? ?заключения им договора комплексного страхования? ?строительно-монтажных рисков и ответственности при проведении? ?строительных и монтажных работ (копию страхового полиса) с? ?указанием данных о страховщике, размере страховой суммы,? ?определенной как стоимость строительно-монтажных работ,? ?выполняемых Подрядчиком по договору строительного подряда, в? ?текущем уровне цен на момент страхования и затратах на? ?страхование, которые не должны превышать 1% страховой суммы. ? ? 7.3. Заказчик возмещает Подрядчику его затраты по уплате? ?страховых взносов ежемесячно равными долями в течение срока, на? ?который заключен договор страхования. ? ? 7.4. Страхование не освобождает Заказчика и Подрядчика от? ?обязанности принять необходимые меры для предотвращения? ?наступления страхового случая. ? ? ? ? 8. Производство работ ? ? ? ? 8.1. Для выполнения работ по разметке строительной площадки? ?и привязке объекта Заказчик в трехдневный срок с момента? ?передачи Подрядчику по акту строительной площадки сообщает ему? ?исходные точки, координаты, уровень и создает геодезическую? ?разбивочную основу для строительства, состав и объем которой? ?должны соответствовать требованиям нормативных документов по? ?строительству. ? ? 8.2. Подрядчик производит индивидуальное испытание? ?смонтированного им оборудования и принимает участие в? ?комплексном его опробовании. ? ? 8.3. В случае установления Подрядчиком некомплектности? ?оборудования при приемке его для монтажа либо выявления дефектов? ?в оборудовании в процессе монтажа или испытания Подрядчик обязан? ?поставить об этом в известность Заказчика и принять участие в? ?составлении соответствующего акта. ? ? Составление акта и предъявление претензий к? ?заводу-изготовителю или поставщику оборудования являются? ?обязанностью Заказчика. ? ? Заказчик обязан доукомплектовать оборудование в 20-дневный? ?срок с момента составления акта, если иной срок не будет? ?установлен в процессе строительства соглашением сторон.? ?Выявленные дефекты оборудования Заказчик обязан в срок,? ?согласованный с Подрядчиком, устранить или заменить? ?оборудование. ? ? По соглашению сторон эти работы за отдельную плату могут? ?выполняться Подрядчиком. ? ? 8.4. Подрядчик ведет журнал производства работ, в котором? ?отражается весь ход производства работ, а также все факты и? ?обстоятельства, связанные с производством работ, имеющие? ?значение во взаимоотношениях Заказчика и Подрядчика. ? ? Ежемесячно Заказчик проверяет и своей подписью подтверждает? ?записи Подрядчика в журнале. Если Заказчик не удовлетворен ходом? ?и качеством работ или записями Подрядчика, то он излагает свое? ?мнение в журнале производства работ. ? ? Подрядчик обязуется в трехдневный срок принять меры к? ?устранению недостатков, указанных Заказчиком. ? ? 8.5. Заказчик вправе вносить любые изменения в объем работ,? ?которые, по его мнению, необходимы. Он может дать письменное? ?распоряжение, обязательное для Подрядчика, с указанием: ? ? - увеличить или сократить объем любой работы, включенной в? ?договор; ? ? - исключить любую работу; ? ? - изменить характер, или качество, или вид любой части? ?работы; ? ? - выполнить дополнительную работу любого характера,? ?необходимую для завершения строительства. ? ? Если такие изменения повлияют на стоимость или срок? ?завершения строительства, то Подрядчик приступает к их? ?выполнению только после подписания сторонами соответствующего? ?дополнительного соглашения к настоящему Договору. ? ? 8.6. Заказчик назначает своего представителя на? ?строительстве, который от его имени совместно с Подрядчиком? ?осуществляет приемку по акту выполненных работ, технический? ?надзор и контроль за их выполнением и качеством, а также? ?производит проверку соответствия используемых Подрядчиком? ?материалов и оборудования условиям договора и проектной? ?документации. ? ? Представитель Заказчика имеет право беспрепятственного? ?доступа ко всем видам работ в любое время в течение всего? ?периода строительства. ? ? Подрядчик обеспечивает представителя Заказчика помещением? ?для работы. ? ? ? ? 9. Охрана работ ? ? ? ? 9.1. От начала работ до завершения строительства и приемки? ?Заказчиком завершенного строительством объекта надлежащую охрану? ?материалов, оборудования, строительной техники и другого? ?имущества на территории огражденной строительной площадки? ?обеспечивает Подрядчик. ? ? Фактическую стоимость охраны объекта оплачивает Заказчик по? ?представлении Подрядчиком подтверждающих документов. ? ? 9.2. После приемки объекта ответственность за сохранность? ?построенных зданий и сооружений, а также материалов,? ?оборудования и другого имущества несет Заказчик. ? ? ? ? 10. Приемка законченного строительством объекта ? ? ? ? 10.1. Приемка завершенного строительством объекта? ?осуществляется после выполнения сторонами всех обязательств,? ?предусмотренных настоящим Договором, в соответствии с? ?установленным порядком, действовавшим на дату подписания? ?Договора. ? ? 10.2. Подрядчик передает Заказчику за пять дней до начала? ?приемки завершенного строительством объекта два экземпляра? ?исполнительной документации в составе, определенном Заказчиком? ?согласно п.4.3 ст.4 настоящего Договора, с письменным? ?подтверждением соответствия переданной документации фактически? ?выполненным работам. ? ? 10.3. Приемка объекта производится в течение _____ дней? ?после даты получения Заказчиком письменного извещения Подрядчика? ?о его готовности. ? ? 10.4. До сдачи объекта ответственность за риск случайного? ?его уничтожения и повреждения, кроме случаев, связанных с? ?обстоятельствами непреодолимой силы, несет Подрядчик. ? ? Эксплуатация Заказчиком для своих нужд части сооружаемого? ?объекта, строительство которого в целом не закончено,? ?допускается по соглашению с Подрядчиком либо после приемки этой? ?части объекта в эксплуатацию в установленном порядке. ? ? 10.5. Право собственности на строящийся объект в части,? ?оплаченной Заказчиком, и на принятый завершенный строительством? ?объект принадлежит Заказчику. ? ? После приемки объекта Заказчик берет на себя риск возможного? ?его разрушения или повреждения. ? ? ? ? 11. Ответственность сторон ? ? ? ? 11.1. При нарушении Заказчиком договорных обязательств он? ?уплачивает Подрядчику: ? ? - за задержку передачи Подрядчику строительной площадки,? ?документации, указанной в п.п.4.1, 4.2, 4.3 настоящего Договора,? ?оборудования, материалов и изделий - штраф в размере ______ руб.? ?за каждый день просрочки; ? ? - за передачу для монтажа некомплектного оборудования -? ?штраф в размере ______ руб. за каждый день задержки по этой? ?причине его монтажа; ? ? - за задержку начала приемки законченных строительством? ?объектов свыше _____ дней со дня получения извещения Подрядчика? ?о предъявлении их к сдаче - пени в размере 0,1% от договорной? ?цены объекта за каждый день просрочки, но не более 3% договорной? ?цены; ? ? - за задержку расчетов за выполненные строительно-монтажные? ?работы - пени в размере 0,5% стоимости подлежащих оплате работ? ?за каждый день просрочки; ? ? - за необеспечение в согласованные с Подрядчиком сроки? ?выполнения работ по прямым договорам, заключенным Заказчиком со? ?специализированными организациями, если это привело к нарушению? ?графика производства работ по объекту, - неустойку в размере? ?______ руб. за каждый день просрочки. ? ? 11.2. При нарушении Подрядчиком договорных обязательств он? ?уплачивает Заказчику: ? ? - за несвоевременное окончание строительства объекта по вине? ?Подрядчика - пени в размере 0,5% от договорной цены объекта за? ?каждый день просрочки. При задержке сдачи объекта свыше 30 дней? ?Подрядчик уплачивает помимо пеней неустойку в размере до 10%? ?договорной цены; ? ? - за несвоевременное освобождение строительной площадки от? ?принадлежащего ему имущества - штраф в сумме ______ руб. за? ?каждый день задержки; ? ? - за нарушение сроков выполнения отдельных видов работ или? ?сдачи площадей под монтаж оборудования, осуществляемых? ?специализированными организациями по прямым договорам с? ?Заказчиком, - пени в размере 10% стоимости невыполненных работ? ?за каждый день просрочки. ? ? В случае обеспечения Подрядчиком своевременной сдачи объекта? ?взысканные с него указанные пени подлежат возврату; ? ? - за задержку устранения дефектов в работах и конструкциях? ?против сроков, предусмотренных актом сторон, а в случае неявки? ?Подрядчика - односторонним актом, - неустойку в размере? ?______ руб. за каждый день просрочки. ? ? При несвоевременном устранении дефектов Подрядчиком Заказчик? ?вправе за его счет устранить дефекты своими силами и, кроме? ?того, взыскать с него неустойку в размере 50% стоимости работ по? ?устранению дефектов. ? ? 11.3. Кроме санкций за неисполнение обязательств по договору? ?виновная сторона возмещает другой стороне не покрытые? ?неустойками убытки, включая упущенную выгоду. ? ? 11.4. Уплата штрафов, пеней и неустоек, а также возмещение? ?убытков не освобождают стороны от исполнения своих обязательств? ?в натуре. ? ? ? ? 12. Расторжение договора ? ? ? ? 12.1. Заказчик вправе расторгнуть Договор в следующих? ?случаях: ? ? - задержки Подрядчиком начала строительства более чем на? ?______ месяца по причинам, не зависящим от Заказчика; ? ? - систематического нарушения Подрядчиком сроков выполнения? ?строительно-монтажных работ, влекущего увеличение сроков? ?окончания строительства более чем на ______ месяца; ? ? - систематического несоблюдения Подрядчиком требований по? ?качеству работ; ? ? - аннулирования лицензий на строительную деятельность,? ?других актов государственных органов в рамках действующего? ?законодательства, лишающих Подрядчика права на производство? ?работ. ? ? 12.2. Подрядчик вправе расторгнуть Договор в случаях: ? ? - финансовой несостоятельности Заказчика, или? ?систематической задержки им расчетов за выполненные работы, или? ?задержки их более чем на ______ месяца; ? ? - консервации или остановки Заказчиком строительства по? ?причинам, не зависящим от Подрядчика, на срок, превышающий? ?______ месяца; ? ? - уменьшения стоимости строительства более чем на? ?_____ процентов в связи с внесенными Заказчиком изменениями в? ?проектную документацию. ? ? ? ? 13. Приложения ? ? ? ? 13.1. К настоящему Договору прилагаются в качестве его? ?неотъемлемой части следующие документы: ? ? 1. Техническое задание по построению объекта. ? ? 2. Проектно-сметная документация по построению объекта. ? ? 3. План-график производства работ по построению объекта. ? ? 4. Протокол договорной цены. ? ? ? ? Реквизиты сторон: ? ? ? ? Заказчик: Подрядчик: ? ?__________________________ __________________________? ?__________________________ __________________________? ?__________________________ __________________________? ?__________________________ __________________________? ? ? ? Настоящий Договор составлен в двух экземплярах: по одному? ?для каждой из сторон. ? ? ? ?Заказчик _________________ Подрядчик ________________? ? (подпись) (подпись) ? ?????????????????????????????????????????????????????????????????? Подписано в печать 28.04.2004