"Экономико-правовой бюллетень", 2009, N 4

ИСЧИСЛЕНИЕ СРЕДНЕГО ЗАРАБОТКА

Автор номера

В.В. Егоров

ВВЕДЕНИЕ

Одним из видов гарантий, установленных Трудовым кодексом РФ (ТК РФ), является сохранение за работником среднего заработка на период его отсутствия на рабочем месте.

В настоящее время Трудовой кодекс РФ обязал работодателей сохранять за работником средний заработок в следующих случаях:

- освобождение от основной работы для участия в коллективных переговорах (ст. 39);

- выплата выходных пособий (ст. ст. 84, 178, 296) и компенсаций руководящим работникам при увольнении (ст. 181);

- предоставление оплачиваемого отпуска, в том числе учебного (ст. ст. 114, 116, 173 - 175);

- направление работника в служебную командировку (ст. 167);

- участие работника, избранного членом комиссии по трудовым спорам, в работе комиссии (ст. 171);

- сохранение заработной платы на период трудоустройства (ст. ст. 178, 318, 375);

- перевод работника на другую постоянную нижеоплачиваемую работу (ст. 182);

- направление работника на обязательное медицинское обследование (ст. 185);

- безвозмездная сдача крови и ее компонентов (ст. 186);

- направление работника для повышения квалификации с отрывом от работы (ст. 187);

- приостановление работ органами государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника (ст. 220);

- перевод на другую работу беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет; прохождение беременными женщинами обязательного диспансерного обследования в медицинских учреждениях (ст. 254);

- оплата перерывов для кормления ребенка (детей) в возрасте до полутора лет (ст. 258);

- оплата времени вынужденного прогула (ст. 394) и задержка работодателем исполнения решения о восстановлении работника на работе (ст. 396);

- освобождение от основной работы членов примирительной комиссии и трудовых арбитров (ст. 405).

Средний заработок согласно Трудовому кодексу РФ рассчитывается также при определении:

- суммы оплаты труда в случае временного перевода на другую работу по производственной необходимости (ст. 74);

- суммы оплаты труда при невыполнении норм труда (должностных обязанностей) по вине работодателя (ст. 155);

- суммы оплаты простоя по вине работодателя (ст. 157);

- размера материальной ответственности работника (ст. 241).

Помимо Трудового кодекса РФ обязанность по выплате среднего заработка работникам установлена, например, п. 1 ст. 6 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

Это делается на время медицинского освидетельствования, медицинского обследования или лечения, а также на время исполнения работником других обязанностей, связанных с воинским учетом, обязательной подготовкой к военной службе, призывом или добровольным поступлением на военную службу и призывом на военные сборы.

Средний заработок сохраняется и на время исполнения народным заседателем своих обязанностей по осуществлению правосудия (п. 2 ст. 11 Федерального закона от 02.01.2000 N 37-ФЗ "О народных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской Федерации").

Кроме этого средний заработок лежит в основе расчета пособий по временной нетрудоспособности, пособия по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком и ежемесячных выплат в возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью работника несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием.

Нередко случается, что исчисленная сумма среднего заработка оказывается меньше, чем зарплата, которую получил бы работник, если бы он не оказывался в вышеназванных ситуациях.

Так, работнику, получающему оклад 10 000 руб. в месяц, но пробывшему весь январь в командировке, будет начислено лишь 8160 руб.

Всего же в году месяцев, когда у работника средний заработок может получиться меньше, чем текущая заработная плата, набирается семь.

Федеральная служба по труду и занятости Письмом от 05.02.2007 N 275-6-0 подтвердила, что действительно, в отдельных случаях текущая заработная плата может быть выше среднего заработка, исчисленного в таком порядке.

Тем не менее, подчеркнуло ведомство, заработную плату за эти дни выплачивать нельзя, поскольку это будет противоречить положениям Трудового кодекса РФ.

Данное мнение подтвердил также Минфин России в Письме от 09.07.2007 N 03-03-06/2/121. Организация должна производить расчет заработной платы в случаях, установленных Трудовым кодексом РФ, исходя из средней заработной платы.

Именно сумма среднего заработка в данном случае согласно ст. 255 НК РФ учитывается в расходах на оплату труда.

ОСОБЕННОСТИ ИСЧИСЛЕНИЯ СРЕДНЕГО ЗАРАБОТКА

Для всех случаев определения размера среднего заработка, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, особенности его исчисления установлены Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 (далее - Положение о среднем заработке), которое вступило в силу с 6 января 2008 г.

Выплаты, включаемые в заработок

Для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся:

а) заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время;

б) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу по сдельным расценкам;

в) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение;

г) заработная плата, выданная в неденежной форме;

д) денежное вознаграждение (денежное содержание), начисленное за отработанное время лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, депутатам, членам выборных органов местного самоуправления, выборным должностным лицам местного самоуправления, членам избирательных комиссий, действующих на постоянной основе;

е) денежное содержание, начисленное муниципальным служащим за отработанное время;

ж) начисленные в редакциях средств массовой информации и организациях искусства гонорары работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;

з) заработная плата, начисленная преподавателям учреждений начального и среднего профессионального образования за часы преподавательской работы сверх установленной и (или) уменьшенной годовой учебной нагрузки за текущий учебный год, независимо от времени начисления;

и) заработная плата, окончательно рассчитанная по завершении предшествующего событию календарного года, обусловленная системой оплаты труда, независимо от времени начисления;

к) надбавки и доплаты к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), ученую степень, ученое звание, знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и другие;

л) выплаты, связанные с условиями труда, в том числе выплаты, обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата работы в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы;

м) вознаграждение за выполнение функций классного руководителя педагогическим работникам государственных и муниципальных образовательных учреждений;

н) премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда;

о) другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя, а также заработная плата, начисленная работникам по тарифным ставкам (должностным окладам) за отработанное время.

Установление должностных окладов

Условия оплаты труда, в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада), являются обязательными условиями трудового договора (ст. 57 ТК РФ).

Изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается только по соглашению сторон трудового договора (ст. 72 ТК РФ).

Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.

Поскольку какая-либо унифицированная форма такого соглашения законодательно не утверждена, ею, по нашему мнению, может являться как дополнительное соглашение к трудовому договору, так и приказ по организации о повышении окладов, на котором работники расписались в том, что они с таким изменением окладов согласны.

Обратите внимание! Формулировка "Ознакомлен" для этой ситуации не подходит, поскольку она не дает информации о наличии согласия на изменение окладов.

Если работник не согласен с изменением оклада (особенно когда речь идет о его уменьшении), то работодатель должен письменно предупредить работника об этом не позднее чем за два месяца (ст. 74 ТК РФ). Работнику вручается уведомление, которое он получает под роспись.

Если он не соглашается на уменьшение зарплаты, то через два месяца его увольняют на основании п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Сверхурочная работа

Некоторые организации обеспокоены вопросом: можно ли включать в расчет сумм среднего заработка оплату сверхурочной работы, которая превышает предел 120 часов в год, установленный ст. 99 ТК РФ?

Все их сомнения рассеял Минфин России в Письме от 22.05.2007 N 03-03-06/1/278. Финансовое ведомство сообщило, что сверхурочная работа должна быть оплачена в повышенном размере независимо от того, соблюден ли порядок привлечения к ней.

По заключению Федеральной службы по труду и занятости (Роструд) нарушение работодателем порядка привлечения к сверхурочной работе (например, превышение максимально допустимого числа часов сверхурочной работы в год) не должно отразиться на реализации права работника на оплату труда за сверхурочную работу.

Поскольку трудовым законодательством предусмотрена обязанность работодателя оплатить в повышенном размере труд работника, привлекаемого к работе сверхурочно, оплату сверхурочной работы следует рассматривать для целей налогообложения прибыли как обоснованный расход.

Минфин России решил, что расходы на оплату труда работников, работающих сверхурочно (в том числе если количество часов, отработанных ими сверхурочно, превышает 120 часов в год), в целях налогообложения прибыли относятся к расходам на оплату труда.

Кстати, после появления Решения Верховного Суда РФ от 30.11.2005 N ГКПИ05-1341 соблюдение нормы 120 часов в год для сверхурочной работы большой проблемой не является. Ведь Суд решил, что работа в выходные и праздничные дни сверхурочной не является.

АРБИТРАЖ

Отделение ФСС РФ решило, что ОАО необоснованно включило в расчет среднего заработка сумму оплаты за 416 сверхурочных часов, т.е. с превышением нормы, равной 120 часов в год.

ОАО обжаловало это решение в арбитражный суд.

Суд установил, что какие-либо ограничения в части, касающейся включения в количество отработанных часов количества часов сверхурочной работы, в пределах 120 часов ст. 99 ТК РФ не предусмотрены. Сверхурочная работа в количестве 416 часов является фактически отработанной.

Суммы сверхурочных (сверх 120 часов в год) включаются в расходы, уменьшающие налоговую базу при расчете налога на прибыль, и облагаются ЕСН.

Суд решил, что оплата сверхурочной работы с согласия работника является обоснованным расходом, фактически начисленным работнику.

Суд решил, что суммы оплаты сверхнормативных сверхурочных включены в расчет среднего заработка обоснованно, и иск ОАО удовлетворил.

(Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.06.2007 N Ф04-3799/2007(35134-А27-34))

* * *

ООО решило, что выплаты за сверхурочные работы свыше 120 часов в год (т.е. с превышением предела, установленного ст. 99 ТК РФ) не могут быть отнесены к расходам на оплату труда в целях исчисления налога на прибыль, следовательно, на них не должен начисляться ЕСН.

Однако ИФНС решила, что привлечение работников к сверхурочным работам с нарушением требований ст. 99 ТК РФ свидетельствует не об экономической нецелесообразности произведенных расходов, а лишь о нарушении порядка привлечения к сверхурочным работам, установленного Трудовым кодексом РФ, тогда как оплата сверхурочной работы с согласия работника определяется как обоснованный расход.

Арбитражный суд решил, что, поскольку в рассматриваемом случае документально подтвержденная сверхурочная работа направлена на получение дохода, суммы оплаты такой работы должны включаться в расходы, уменьшающие налоговую базу при расчете налога на прибыль, и на основании п. 1 ст. 236 НК РФ облагаться ЕСН. ФАС оставил это решение без изменений.

(Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.09.2008 N Ф04-5432/2008(11097-А75-25))

Премии

Минфин России неоднократно давал разъяснения по поводу включения различных премий в состав расходов на оплату труда.

В Письме от 22.05.2007 N 03-03-06/1/287 финансовое ведомство решило, что суммы выплаченных работникам премий к праздничным и юбилейным датам не относятся к выплатам стимулирующего характера и, следовательно, не могут быть учтены в составе расходов на оплату труда.

А вот в Письме Минфина России от 22.05.2007 N 03-03-06/1/288 речь уже идет о премиях за производственные результаты, надбавках к тарифным ставкам и окладам за профессиональное мастерство, высокие достижения в труде и иные подобные показатели.

Если в организации утверждено положение о премировании работников, а в трудовых договорах, заключенных с работниками, и коллективном договоре дается отсылка на это положение, то налогоплательщик, по мнению финансового ведомства, вправе отразить в составе расходов на оплату труда, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль, указанные в положении премии работникам.

Хочется предостеречь работодателей и от выплат премий с формулировками типа "К 50-летию со дня рождения и за высокие производственные результаты".

С такой премией споров с проверяющими не избежать. Ведь некоторые из них считают, что, раз премия выплачена к юбилею, она не уменьшает налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, а поскольку она дана еще и за производственные результаты, то на нее надо начислять ЕСН.

Намного безопаснее в приказе указать лишь одну из причин выплаты премии, а про все остальное рассказать юбиляру устно.

В конце Письма Минфина России есть оговорка о том, что приказ о выплате премии должен быть составлен по унифицированной форме N Т-11 или N Т-11а, которая установлена Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1.

Если в организации счет работников идет на десятки, то, в принципе, проще с мнением Минфина России согласиться.

А вот там, где работников тысячи, унифицированная форма доставляет огромное количество проблем.

Дело в том, что в данной форме приказа каждый работник должен расписаться в подтверждение того, что с назначенной ему суммой премии он ознакомлен.

Собирать сотни работников только для того, чтобы они поставили свою подпись, - дело совершенно ненужное. Ведь о сумме выплаченной премии работник и так узнает из распечатки о составных частях зарплаты, которую ему работодатель выдает в соответствии со ст. 136 ТК РФ.

Это подтвердило и УФНС России по г. Москве в Письме от 27.12.2007 N 20-12/124747.

Столичные налоговики сообщили, что к числу обязательных реквизитов первичных документов, принимаемых для целей налогообложения прибыли, относятся реквизиты, указанные в п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (в ред. от 30.12.2008).

Следовательно, приказ (распоряжение) о поощрении (форма N Т-11а), имеющий все необходимые реквизиты, при отсутствии записи об ознакомлении работников с приказом может быть принят в качестве документального подтверждения произведенных расходов в целях исчисления налога на прибыль.

Вредные условия труда

Под компенсациями понимаются денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых обязанностей (ст. 164 ТК РФ). В систему оплаты труда указанные выплаты не входят.

К таким выплатам относятся компенсации, устанавливаемые коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором на основании ст. 219 ТК РФ для работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Другой вид компенсационных выплат определен ст. 129 ТК РФ, которая заработную плату работников разделяет на две основные части: вознаграждение за труд и выплаты компенсационного и стимулирующего характера. Эти компенсации являются элементами оплаты труда, не предназначенными для возмещения физическим лицам конкретных затрат, связанных с непосредственным выполнением ими трудовых обязанностей.

В повышенном размере оплачивается труд работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными, опасными и иными особыми условиями труда (ст. ст. 146 и 147 ТК РФ).

Конкретные размеры повышенной заработной платы устанавливаются работодателем с учетом мнения представительного органа работников либо коллективным или трудовым договором.

Согласно п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 106 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием единого социального налога" компенсационные выплаты в виде повышенного размера оплаты труда являются в соответствии с Трудовым кодексом РФ элементами оплаты труда. Следовательно, эти выплаты должны включаться в расчет среднего заработка.

Так, например, ФАС Центрального округа в Постановлении от 11.07.2005 N А68-АП-379/12-04 решил, что отсутствие утвержденного Правительством РФ перечня работ с вредными условиями труда не влияет на возможность отнесения доплат, установленных трудовым договором работникам за указанные условия труда, к расходам на оплату труда.

Суд решил, что доплаты за вредные условия труда уменьшают налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, поскольку п. 25 ст. 255 НК РФ предусматривает отнесение подобных расходов к расходам на оплату труда.

Аналогичное решение вынес ФАС Уральского округа в Постановлении от 14.05.2007 N Ф09-3430/07-С2.

С 6 декабря 2008 г. вступило в действие Постановление Правительства РФ от 20.11.2008 N 870 "Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда".

Данным документом среди прочих видов компенсаций установлено и повышение оплаты труда - не менее 4% тарифной ставки (оклада), установленной для различных видов работ с нормальными условиями труда. Данное повышение производится в соответствии со ст. ст. 146 и 147 ТК РФ, поэтому относится к составным частям заработной платы и должно включаться в расчет среднего заработка.

Аренда жилья для сотрудников

Некоторые организации арендуют для своих сотрудников жилье. В Письме от 18.12.2007 N 03-03-06/1/874 Минфин России уточнил, что согласно ст. 131 ТК РФ в соответствии с трудовым договором по письменному заявлению работника оплата труда может производиться и в иных формах, не противоречащих законодательству РФ и международным договорам. Доля заработной платы, выплачиваемой в неденежной форме, не может превышать 20% начисленной месячной заработной платы.

Минфин России решил, что расходы на оплату найма жилого помещения, возмещаемые своему работнику, организация вправе учесть для целей налогообложения прибыли организаций в размере, не превышающем 20% суммы заработной платы.

Поскольку расходы организации по найму жилого помещения в ст. 169 ТК РФ не поименованы, они не являются компенсационными выплатами, установленными в соответствии с законодательством РФ, и подлежат обложению ЕСН в общеустановленном порядке с учетом п. 3 ст. 236 НК РФ.

Если согласиться с Минфином, то тогда в соответствии с пп. "г" п. 2 Положения о среднем заработке заработная плата, выданная в неденежной форме, должна быть включена в средний заработок.

Минфин России рассмотрел ситуацию в целом, не вдаваясь в детали. А они очень интересны.

Начнем с иностранцев. В соответствии с п. 5 ст. 16 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (в ред. от 23.07.2008) одновременно с ходатайством о выдаче приглашения приглашающей стороной предоставляются гарантии материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранного гражданина на период его пребывания в Российской Федерации.

В частности, приглашающая сторона берет на себя обязательство обеспечить иностранного гражданина жильем на период его пребывания в Российской Федерации в соответствии с социальной нормой площади жилья, установленной органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации (пп. "г" п. 3 Положения о предоставлении гарантий материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранных граждан и лиц без гражданства на период их пребывания на территории Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.03.2003 N 167 (в ред. от 23.01.2007)).

ФАС Центрального округа в Постановлении от 11.12.2007 N А48-717/07-2 решил, что данная выплата является компенсационной.

Теперь перейдем к иногородним россиянам.

ФАС Московского округа в Постановлении от 06.09.2007 N КА-А40/9054-07 установил, что согласно Постановлению Совмина СССР от 15.07.1983 N 677 "О гарантиях и компенсациях при переезде на работу в другую местность" (в ред. от 12.06.1989) работнику, если он переводится или принимается на работу на срок не свыше одного года и семья с ним не переезжает, по соглашению сторон вместо выплаты единовременного пособия могут возмещаться расходы, связанные с временным проживанием в новом месте. Размер возмещения расходов не должен превышать половины размера суточных.

Все расходы по выплате компенсаций несет то предприятие, учреждение или организация, в которые переводится, направляется или принимается работник. Суд решил, что размещение иногородних рабочих, принятых на работу на сезон или на определенный срок, является компенсацией работнику при переезде на новое место работы в соответствии со ст. 169 ТК РФ.

Так что организация, доказывая, что арендная плата все же является компенсацией, экономит не только на ЕСН, но и на средней заработной плате работника.

Впрочем, если такая выплата компенсацией не является, то сэкономить на расходах можно по-иному. Для этого расходы по найму жилья не должны уменьшать базу по налогу на прибыль.

При этом с работника можно не удерживать и НДФЛ. Для этого достаточно воспользоваться опытом организации, у которой в договоре аренды квартиры с арендодателем не было указано, кто конкретно там будет проживать.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 24.02.2005 N Ф04-528/2005(8621-А46-32) решил: для того чтобы расходы по найму жилья посчитать доходом работника, необходимо документально подтвердить факт получения этого дохода.

Налоговая инспекция не представила надлежащих доказательств, которые в соответствии со ст. 215 АПК РФ подтверждали бы, что квартира, полученная по договору аренды, передана во временное пользование именно этому работнику, а работник по данному адресу не зарегистрирован. Поэтому увеличение налогооблагаемой базы по НДФЛ и ЕСН на сумму уплаченных работодателем платежей по договору аренды является необоснованным.

Выплаты, не включаемые в заработок

В заработок, исходя из которого исчисляются различного вида пособия, не включаются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда: материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и др.

Оплата за нерабочие праздничные дни

Сдельщикам за нерабочие праздничные дни производится оплата, размер которой определяется локальным нормативным актом организации, принимаемым с учетом мнения выборного профсоюзного органа, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором (ч. 3 ст. 112 ТК РФ).

При этом в нерабочие праздничные дни работа фактически не производится. Следовательно, и нерабочие праздничные дни сдельщикам при определении размера среднего заработка не учитываются.

Поощрения, предусмотренные Трудовым кодексом РФ

Согласно ст. 191 ТК РФ работодатель поощряет работников, добросовестно исполняющих трудовые обязанности (объявляет благодарность, выдает премию, награждает ценным подарком, почетной грамотой, представляет к званию лучшего по профессии).

Минфин России Письмом от 17.05.2006 N 03-03-04/1/468 предупредил, что расходы, связанные с поощрением работников в соответствии со ст. 191 ТК РФ, не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль.

Статьей 255 НК РФ к расходам на оплату труда отнесены начисления стимулирующего характера, но Минфину России больше приглянулся п. 21 ст. 270 НК РФ, которым предусмотрено, что при определении налоговой базы не учитываются расходы на любые виды вознаграждений, предоставляемых работникам помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров.

Следовательно, и затраты, связанные с реализацией положений ст. 191 ТК РФ, по мнению Минфина России, должны осуществляться работодателем за счет чистой прибыли, остающейся после уплаты налогов.

Материальная помощь

В некоторых организациях предусмотрена выплата работникам материальной помощи при уходе в отпуск.

На вопрос о налогообложении этих выплат Минфин России ответил Письмом от 20.02.2008 N 03-03-06/1/120. Письмо содержит ссылку на п. 23 ст. 270 НК РФ, которым установлено, что при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде сумм материальной помощи работникам.

Поскольку перечень видов материальной помощи, указанных в данном пункте, является открытым, расходы в виде сумм материальной помощи, предоставляемой работникам к отпуску, по мнению финансового ведомства, не могут учитываться в расходах для целей налогообложения прибыли организаций.

В этом Письме смущает только очевидность ответа. Неясно, зачем организация обратилась в Минфин России с таким вопросом, когда ответ на него, казалось бы, лежит на поверхности. Данная позиция финансового ведомства подтверждалась еще Письмами от 14.03.2003 N 04-04-04/24 и от 01.03.2005 N 03-02-07/1-54.

Дело в том, что проблема с выдачей материальной помощи к отпуску значительно глубже.

Нередко на местах налоговые органы считают, что, поскольку такие выплаты регламентированы коллективным договором и гарантированы наравне с другими вознаграждениями, а рассчитываются они в зависимости от тарифной ставки работника или его оклада, материальная помощь в данной ситуации является фактически элементом оплаты труда.

С мнением налоговиков согласился ФАС Волго-Вятского округа, который решил, что материальная помощь к отпуску по своей сути является выплатой, непосредственно связанной с выполнением трудовых функций и получением дохода. Она входит в установленную на предприятии систему оплаты труда и подлежит отнесению на затраты при исчислении налога на прибыль (Постановление от 15.09.2005 N А82-7994/2004-27).

Кроме того, суд решил, что перечень расходов, включенных в оплату труда, приведенный в ст. 255 ТК РФ, не является исчерпывающим, а эта выплата соответствует понятию оплаты труда, данному в ст. 129 ТК РФ.

Аналогичное решение вынес и ФАС Уральского округа в Постановлении от 18.09.2007 N Ф09-7207/07-С2, когда решил, что материальная помощь, выплачиваемая регулярно на основании приказов руководителя, не имеет социального и единовременного характера и фактически является обязательным элементом системы оплаты труда.

Разумеется, после такого решения придирки налоговиков к материальной помощи, выплачиваемой работникам к отпуску, стали массовым явлением.

Справедливости ради следует сказать, что большинство судов не разделяет позицию налоговых органов.

Так, ФАС Московского округа в Постановлениях от 19.10.2006 N КА-А41/10271-06 и от 16.05.2008 N КА-А41/3995-08 решил, что выплата материальной помощи подпадает под действие п. 23 ст. 270 НК РФ.

Аналогичный вывод содержится и в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.12.2007 N А74-1491/07-Ф02-9468/07.

Показательным в этом вопросе является, пожалуй, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 04.12.2007 N А13-2979/2007. Постановление принято по делу, в котором ОАО "РЖД" доказало, что материальная помощь работникам, предусмотренная коллективным договором, имеет социальный характер.

Согласно положению об оказании материальной помощи работникам (приложение к коллективному договору), материальная помощь к отпуску оказывается при возникновении у работника потребности в медицинском лечении и в целях создания при уходе работника в периодический отпуск благоприятных условий для отдыха и восстановления здоровья.

В этом же документе сказано, что оказание материальной помощи введено в целях повышения престижности и закрепления квалифицированных кадров на дороге, а также в целях установления единого подхода по социальной поддержке жизненного уровня для восстановления трудоспособности работников дороги.

Нелишним аргументом в споре оказалось и Письмо Минфина России от 19.04.2007 N 03-04-06-02/83, направленное в адрес ОАО "РЖД" на его запрос. В этом Письме финансовое ведомство сообщило, что на основании п. 23 ст. 270 НК РФ суммы материальной помощи к отпуску не включаются в базу, облагаемую ЕСН.

Судьи решили, что такой вывод соответствует сложившейся судебно-арбитражной практике (Постановления ВАС РФ от 20.03.2007 N 13342/06, от 03.07.2007 N 1441/07).

Расчетный период

Расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Итак, средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

Однако ст. 139 ТК РФ разрешает организациям коллективным договором или локальным нормативным актом устанавливать иные расчетные периоды для расчета среднего заработка, если это не ухудшает положение работников.

"Иные" - это значит, что расчетный период может быть принят как меньше, так и больше 12 месяцев.

Организации смущает вопрос: как относить на затраты таким образом рассчитанный средний заработок?

Минфин России Письмом от 30.10.2007 N 03-03-06/2/197 развеял все сомнения, сообщив, что согласно ст. 255 НК РФ в расходы на оплату труда, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль, включаются любые начисления работникам, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

Статья 139 ТК РФ допускает, что период расчета средней заработной платы организация определяет самостоятельно. Поэтому ни трехмесячный, ни месячный расчетные периоды не противоречат положениям ст. 255 НК РФ. Главное - отразить этот период в коллективном договоре или локальном нормативном акте организации.

Остается только предупредить работодателей о том, что такие "вольности" с расчетным периодом можно позволить лишь в отношении отпусков, командировок и иных выплат, осуществляемых за счет средств организации.

Для выплат за счет средств ФСС РФ (например, пособий по временной нетрудоспособности) изменять 12-месячный расчетный период организация не имеет права даже коллективным договором.

Пример. Работник принят на основное место работы с ноября 2008 г. До этого в июле 2008 г. он выполнял работы по срочному трудовому договору как внешний совместитель. Необходимо ли при расчете отпускных включать в средний заработок выплаты по срочному трудовому договору?

При увольнении внешнего совместителя после его работы в июле 2008 г. в соответствии со ст. 291 ТК РФ организация должна была предоставить ему отпуск или выплатить компенсацию при увольнении из расчета 2 рабочих дня за месяц работы. В соответствии со ст. 79 ТК РФ срочный трудовой договор был прекращен с истечением срока его действия.

При приеме на работу внешнего совместителя в ноябре 2008 г. с ним был заключен новый трудовой договор с установленной в нем системой оплаты труда.

Согласно п. 2 Положения о среднем заработке для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя.

Поскольку эти виды выплат установлены в действующем с ноября 2008 г. трудовом договоре, именно их и следует брать для расчета среднего заработка. Нет никаких оснований для того, чтобы при расчете среднего заработка учитывать выплаты, предусмотренные уже прекратившим свое действие прежним трудовым договором.

Обратите внимание! Иногда сотрудника, работающего по совместительству, оформляют на основное место работы в эту же организацию. Для того чтобы не запутаться с расчетным периодом и необоснованно не занизить работнику размер среднего заработка, следует воспользоваться положениями ст. 288 ТК РФ.

Основанием для расторжения трудового договора с работником-совместителем согласно названной статье является прием на эту должность работника, для которого эта работа будет являться основной.

Законодатель не требует, чтобы совместителя увольняли, если на основную должность обязательно принимается другой работник.

Поэтому совместителя следует уволить на основании ст. 288 ТК РФ и принять его на следующий день на работу в качестве основного работника.

При этом совместителю при увольнении следует выплатить денежную компенсацию за неиспользованный отпуск.

Периоды, которые исключаются из расчетного периода, указаны в п. 5 Положения о среднем заработке.

Больше всего вопросов возникает с определением расчетного периода в случае предоставления отпуска без оплаты.

Отпуск без сохранения заработной платы в соответствии со ст. 128 ТК РФ может быть предоставлен работнику по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам по его письменному заявлению. При этом его продолжительность определяется по соглашению между работником и работодателем.

В тех случаях, когда работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения зарплаты, его максимальная продолжительность ограничена ст. 128 ТК РФ.

Например, в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников отпуск без сохранения заработной платы предоставляется до пяти календарных дней.

Что касается случаев, когда отпуск без оплаты предоставляется по соглашению сторон, его продолжительность и периодичность стороны трудового договора определяют самостоятельно.

В соответствии с пп. "е" п. 5 Положения о среднем заработке при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключаются периоды, когда работник освобождался от работы без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Освобождение работника от работы в данном случае происходит в соответствии с законодательством. Следовательно, это время должно исключаться из расчетного периода.

Что же касается прогула, то согласно его определению, данному в ст. 81 ТК РФ, работник освобождает себя от работы самостоятельно. Следовательно, это время из расчетного периода не исключается.

Довольно запутанной оказалась формулировка определения иного расчетного периода в том случае, если в основном расчетном периоде не было отработанных дней.

Сопоставив положения п. п. 6 - 8 Положения о среднем заработке, получим следующую картину. Если в расчетном периоде нет фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней, то следует обращаться к предыдущему времени до тех пор, пока в нем не появятся заработок или отработанные дни.

И только в том случае, если отработанного времени там так и не было, следует обращаться к отработанным дням месяца наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка.

А уж если заработка нет и в текущем месяце, то средний заработок следует считать из должностного оклада.

Пример. Работница ушла в отпуск по беременности и родам 15 ноября 2005 г.

По окончании отпуска по уходу за ребенком в возрасте до трех лет в 2009 г. она написала заявление об увольнении по собственному желанию.

Для расчета суммы денежной компенсации за неиспользованный отпуск в 2005 г. ей следует сделать расчет среднего заработка за период с 1 декабря 2004 г. по 30 ноября 2005 г.

Пример. Работник принят на работу 30 января 2009 г., а 18 февраля 2009 г. направлен в командировку. Расчетный период составит всего два дня: 30 и 31 января.

В том случае, если бы он был принят на работу 4 февраля, а в командировку направлен 18 февраля, расчетным был бы период с 4 по 17 февраля 2009 г.

Пример. Работнику предоставлен ежегодный основной отпуск с 14 апреля по 5 мая 2009 г.

С 28 апреля его отозвали из отпуска на работу и оставшуюся неделю отпуска перенесли на период с 12 по 18 мая.

Следует ли сделать перерасчет отпускных?

Статья 125 ТК РФ допускает действия работодателя по отзыву работника из отпуска только при согласии на это самого работника.

Однако это не является основанием для того, чтобы удерживать с работника деньги за часть неиспользованного отпуска, поскольку ни ст. 137 ТК РФ, ни федеральные законы такого права работодателю не дают.

Кроме того, ст. 136 ТК РФ требует выдать работнику отпускные не позднее чем за 3 дня до начала отпуска. Формально выдача отпускных в начале апреля за отпуск, начинающийся с 12 мая, ст. 136 ТК РФ не противоречит.

Но, поскольку расчетный период, предусмотренный ст. 139 ТК РФ, при уходе в оставшуюся часть отпуска меняется, следует сделать новый расчет отпускных и зачесть в них ранее выданную сумму.

В том случае, если рассчитанная сумма окажется меньше ранее выданной, разница с работника не удерживается, поскольку это запрещено ст. 137 ТК РФ.

РАСЧЕТ ОТПУСКНЫХ

Расчетный период

Определение количества дней, отработанных

в расчетном периоде

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4).

В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с п. 5 Положения о среднем заработке, то средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,4), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах (п. 10 Положения о среднем заработке).

На практике сложилось несколько ситуаций, когда определить, является месяц полностью отработанным или нет, довольно сложно.

Пример. Работник принят на работу 9 января 2008 г. Несмотря на то что в январе он отработал все 17 рабочих дней, данный месяц для расчета среднего заработка для отпуска будет являться отработанным не полностью. Ведь для расчета отпускных берутся календарные дни, а работник отработал официально 23 календарных дня, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

Пример. Работнику предоставлена часть отпуска - 7 календарных дней с 30 августа по 5 сентября 2008 г. В октябре 2008 г. работник взял оставшуюся часть отпуска.

Несмотря на то что работник отработал в августе положенный ему 21 рабочий день, данный месяц для расчета отпускных является отработанным не полностью. Ведь в нем есть два дня (30 и 31 августа - выходные дни), за которые работнику посчитан средний заработок. А они в соответствии с пп. "а" п. 5 Положения о среднем заработке из расчетного периода исключаются.

Пример. За работу в праздничные дни 6 и 7 января 2008 г. работнику предоставлены другие два дня отдыха, которыми он воспользовался 21 и 22 февраля 2008 г.

Несмотря на то что в данном случае у работника в январе образовалась переработка, а в феврале - недоработка, оба эти месяца для расчета отпускных считаются отработанными полностью.

Ведь для месяца, в котором есть переработка, отдельный механизм расчета не установлен, следовательно, он рассчитывается как месяц, отработанный полностью.

Что касается февраля, то предоставление выходных дней, положенных работнику, не считается освобождением его от работы. Следовательно, исключать их из расчетного периода оснований нет.

Пример. Работник с суммированным рабочим днем в январе по графику отработал 100 часов, а в феврале - 170. Поскольку ст. 104 ТК РФ допускает при суммированном рабочем дне несоблюдение еженедельной нормы продолжительности рабочего времени, оба эти месяца являются для расчета отпускных отработанными полностью.

Подсчет дней в не полностью отработанном месяце

В том случае, если месяц отработан не полностью, количество календарных дней в нем рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,4) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

Впрочем, в этой связи возникли совершенно неожиданные ситуации.

Пример. Работник с 1 по 18 апреля 2008 г. был нетрудоспособен, 19 и 20 апреля у него были выходные дни, а с 21 апреля он взял 14 календарных дней в счет ежегодного очередного отпуска. Затем в августе 2008 г. он ушел в отпуск на оставшиеся 14 дней. При расчете второй части отпуска апрель 2008 г. попал в расчетный период.

Поскольку 19 и 20 апреля не отнесены к периодам, которые исключаются из расчета среднего заработка, число календарных дней в апреле составит 1,90 (29,4 : 30 x 2).

При этом никакие суммы заработка за этот период в расчет средней заработной платы не попадут.

Пример. Работник находился в командировке с 21 по 27 февраля 2008 г. Остальные дни в феврале были отработаны согласно графику работы.

Число календарных дней, которые приходятся на этот период, составляет 22,30 (29,4 : 29 x 22).

Тот факт, что на период командировки пришелся нерабочий праздничный день, в данном случае роли не играет. Ведь из расчета исключается именно период нахождения в командировке, а не рабочие дни.

Пример. Работнику был предоставлен отпуск со 2 по 30 мая 2008 г. Число календарных дней, которые не вошли в мае в отпуск, - 3. Это 31 мая, а также два нерабочих праздничных дня: 1 и 9 мая. Согласно ст. 120 ТК РФ нерабочие праздничные дни в число календарных дней отпуска не включаются.

Если впоследствии май попадет в расчетный период для очередного отпуска, то число дней, включаемых в расчетный период, составит 2,85 (29,4 : 31 x 3).

Предложенный Положением о среднем заработке способ расчета отпускных иногда дает поистине ошеломляющие результаты, которые вызывают совершенно обоснованное недовольство работников.

Пример. Водитель-дальнобойщик работает по следующему установленному для него распорядку: в понедельник он готовит машину в рейс, загружает товар, оформляет документы. Со вторника по пятницу он уезжает в командировку развозить товар по другим городам. В субботу и воскресенье отдыхает, а с понедельника все начинается с начала.

Если следовать порядку расчета среднего заработка для отпуска, то получается, что из каждой отработанной недели в расчет будет включаться заработок только за один день (понедельник), а вот дней в расчет из каждой недели попадает целых три. Ведь из семи календарных дней, приходящихся на отработанное время, следует исключить только четыре дня командировки. Оснований для того, чтобы исключать еще и выходные дни, нет.

Добавим, что прежний способ расчета с применением коэффициента 1,4 делал расчет отпускных в данной ситуации более справедливым. Однако в настоящее время он не применяется.

Расчет отпуска работникам с суммированным учетом

рабочего времени

Для работников с суммированным учетом рабочего времени используется общий порядок расчета среднего заработка для оплаты отпуска, установленный п. 10 Положения о среднем заработке.

Пример. Работнику установлен суммированный учет рабочего времени с учетным периодом один месяц. Оплата производится по часовой тарифной ставке. Режим работы - 15 дней работы и 15 дней отдыха. Работник в апреле болел с 11-го по 20-е.

Пункт 5 Положения о среднем заработке не требует исключать из расчетного периода время отдыха. Из этого следует, что если при таком графике работы в табеле присутствуют рабочие дни, а также выходные и праздничные дни, то месяц считается отработанным полностью и в расчет берутся начисленный за этот месяц заработок и среднемесячное число календарных дней (29,4).

Что касается апреля, то в расчет берется начисленная за апрель заработная плата, а количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце, составит 19,6 (29,4 : 30 x 20). При этом не имеет значения, на какие дни - рабочие или выходные - пришлось время болезни.

Расчет отпуска работникам с пятидневной (шестидневной)

рабочей неделей

В настоящее время на механизм расчета среднего заработка за время отпуска график работы не влияет.

Пример. Менеджер с окладом 10 000 руб. был принят на работу 11 февраля 2008 г. с 6-дневным графиком работы.

19 мая он был переведен на другую должность с окладом 11 000 руб. с 5-дневной рабочей неделей.

В марте болел с 17-го по 19-е число.

В июне болел с 20-го по 29-е.

С 1 сентября убывает в очередной отпуск на 28 календарных дней.

За расчетный период сумма заработка составила 65 666,67 руб. (6666,67 + 8800 + 10 000 + 10 700 + 7700 + 11 000 + 11 000).

Количество календарных дней, приходящихся на отработанный период, составило 183,01 календарных дня (19,26 + 26,55 + 29,4 + 29,4 + 19,6 + 29,4 + 29,4).

Отпускные менеджер должен получить в размере 10 077,41 руб. (65 866,67 руб. : 183,01 дн. x 28 дн.).

Расчет отпуска внутренним совместителям

Лицам, работающим на условиях совместительства, средний заработок определяется в общем порядке (п. 19 Положения о среднем заработке).

Отдельные расчеты или общий расчет делаются в зависимости от того, совпадает ли у работника по основной работе и по работе по совместительству время, которое в соответствии с п. 5 Положения о среднем заработке исключается из расчета среднего заработка.

Если, к примеру, работник болел, был в простое или в отпуске и пропускал одновременно как основную работу, так и работу по совместительству, то можно сделать общий расчет.

Если работник был вызван в военкомат и отсутствовал по основной работе, а на работу по совместительству в этот день успел выйти, то расчетный период по этим работам совпадать не будет, и придется делать два отдельных расчета.

Оплата отпусков, предоставляемых в рабочих днях

Отпуск в рабочих днях в соответствии со ст. 291 ТК РФ предоставляется работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев. Им предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы.

Пример. Оклад работника, принятого на работу на два месяца с 1 сентября по 31 октября 2008 г., составляет 4000 руб.

По календарю 6-дневной рабочей недели в сентябре - 26 дней, а в октябре - 27. Общая сумма рабочих дней - 53. Общий заработок - 8000 руб. Отпуск полагается сроком 4 дня.

Среднедневной заработок составляет 150,94 руб/дн. (8000 руб. : 53 дн.), а сумма отпускных - 603,77 руб. (150,94 руб/дн. x 4 дн.).

Кроме единственного упомянутого Трудовым кодексом РФ отпуска в рабочих днях, до сих пор предоставляется в рабочих днях отпуск за вредные условия труда (Постановление Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22 "Об утверждении Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день").

В соответствии с данным документом, например, врач станции скорой и неотложной медицинской помощи имеет право на дополнительный отпуск 12 рабочих дней при шестидневной рабочей неделе.

Однако на практике сложилась ситуация, когда работодатели этот отпуск рассчитывают в календарных днях, предоставляя работнику вместо 12 рабочих 14 календарных дней отпуска.

Пример. Врачу станции скорой и неотложной помощи предоставлен дополнительный отпуск за тяжелые условия труда с 1 февраля 2008 г. на 12 рабочих дней. В расчетном периоде (с 1 февраля 2007 г. по 31 января 2008 г.) он был на больничном с 1 по 10 мая 2007 г. Заработная плата за расчетный период без учета выплат по больничному листу составила 95 000 руб.

Рассчитаем количество рабочих дней, приходящихся на отработанное время по календарю 6-дневной рабочей недели.

Оно составит следующее количество дней (по месяцам): в 2007 г.: февраль - 23, март - 26, апрель - 25, май - 18, июнь - 26, июль - 26, август - 27, сентябрь - 25, октябрь - 27, ноябрь - 25, декабрь - 25; январь 2008 г. - 23.

Общая сумма рабочих дней - 296.

Среднедневной заработок равен 320,95 руб. (95 000 руб. : 296 дн.).

Общая сумма отпускных за 12 рабочих дней составит 3851,40 руб. (12 дн. x 320,95 руб.).

Теперь рассчитаем тот же отпуск за 14 календарных дней.

Общее число календарных дней составит 343,32 дн. (29,4 x 11 + 29,4 : 31 x 21). Среднедневной заработок составит 276,71 руб., а общая сумма отпускных - 3873,94 руб.

Как видим, организации слегка переплачивают работникам, делая расчет в календарных днях.

Однако расчет в календарных днях для бухгалтерии проще, да и случаи, когда проверяющие наказывали бы работодателей за такой расчет, автору неизвестны.

Отпуск при неполной рабочей неделе

Статья 93 ТК РФ допускает по соглашению между работником и работодателем устанавливать как при приеме на работу, так и впоследствии неполный рабочий день (смену) или неполную рабочую неделю с оплатой труда пропорционально отработанному работником времени или в зависимости от выполненного им объема работ.

Названной статьей особо подчеркнуто, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и нарушения других трудовых прав.

Согласно ст. ст. 114, 115 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска продолжительностью 28 календарных дней с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Следовательно, и работнику с неполной рабочей неделей положен отпуск такой же продолжительности.

Пример. Уборщице при режиме работы один час в день установлен оклад 600 руб. в месяц. Расчетный период 12 месяцев ею отработан полностью.

Уборщице будет начислено 571,43 руб. отпускных (7200 руб. : 12 мес. : 29,4 дн. x 28 дн.).

Не повлияет на продолжительность отпуска также и режим работы при неполной рабочей неделе. Однако очевидно, что размер отпускных у работников станет меньше.

Пункт 5 Положения о среднем заработке не требует исключать из расчетного периода время отдыха. Из этого следует, что если при таком графике работы в табеле присутствуют рабочие дни, а также выходные и праздничные дни, то месяц считается отработанным полностью и в расчет берутся начисленный за этот месяц заработок и среднемесячное число календарных дней (29,4).

Пример. С 1 февраля 2009 г. работнику установлен режим неполного рабочего времени с графиком работы понедельник, среда, пятница по 8 часов в день.

Его оклад составляет 10 000 руб. за полный отработанный месяц.

С 1 августа 2009 г. он убывает в отпуск на 28 календарных дней.

Все месяцы отработаны в соответствии с утвержденным графиком.

Сумма заработка за расчетный период с августа 2008 г. по июль 2009 г. составит 95 003,57 руб. (с августа 2007 г. по январь 2008 г. - 60 000 руб., февраль - 5789,47 руб., март - 5714,29 руб., апрель - 5909,09 руб., май - 5789,47 руб., июнь - 5714,29 руб., июль - 6086,96 руб.).

Отпускные составят 7539,97 руб. (95 003,57 руб. : 12 мес. : 29,4 дн. x 28 дн.).

Если бы режим неполного рабочего времени не вводился, то отпускные составили бы 9523,81 руб.

Впрочем, есть один способ сделать так, чтобы режим неполного рабочего времени на размер отпускных не влиял.

Для этого можно воспользоваться правом работодателя на установление в локальном нормативном документе или в коллективном договоре иного расчетного периода для расчета среднего заработка (ст. 139 ТК РФ).

Данная статья не детализирует расчетный период, оговаривая лишь одно условие: не должно ухудшаться положение работника. Поэтому ничто не мешает в данном случае оставить 12-месячный расчетный период, оговорив при этом, что время работы в режиме неполного рабочего времени в расчетный период не включается.

Денежная компенсация за неиспользованный отпуск

В соответствии со ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Каких-либо исключений из этого правила в Трудовом кодексе РФ нет.

Это означает, что даже работнику, который уволен, к примеру, как не выдержавший испытание или за прогул, положена денежная компенсация за неиспользованный отпуск.

Обратите внимание! Компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается также работникам, которые увольняются из организации в порядке перевода по основанию, предусмотренному п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Продолжительность отпуска, за который выплачивается денежная компенсация, определяется согласно п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 N 169 (в ред. от 03.03.2005) (далее - Правила).

При определении количества дней отпуска, за которые необходимо выплатить работнику компенсацию при увольнении, следует учитывать, что если работник отработал менее половины месяца, то указанное время исключается из подсчета, а если отработана половина или более половины месяца, то указанный период округляется до полного месяца (п. 28 названных Правил).

Пример. Работник принят на работу 15 февраля 2008 г. Первым месяцем работы, дающим право на отпуск, у него будет считаться период с 15 февраля по 14 марта 2008 г.

Пример. Работник проработал на предприятии с 15 августа 2007 г. по 17 августа 2008 г. За период работы брал отпуск без сохранения зарплаты по семейным обстоятельствам 6 раз, что в сумме составило 66 календарных дней. Как правильно рассчитать компенсацию за отпуск при увольнении?

Согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время фактической работы за минусом времени предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года.

Поскольку общая продолжительность отпусков без сохранения заработной платы превысила этот предел, то из общего стажа, который составляет 12 месяцев и 3 дня, следует исключить все 66 календарных дней.

В результате стаж, дающий право на отпуск, составит 9 месяцев и 29 дней.

Поскольку в нашем случае количество отработанных дней составляет более половины месяца, то компенсацию следует выплатить за 10 месяцев.

Если, к примеру, продолжительность отпуска установлена для увольняемого работника 28 календарных дней, то компенсацию следует выплатить за 23,33 календарных дня (28 : 12 x 10).

Федеральная служба по труду и занятости Письмом от 26.07.2006 N 1133-6 разъяснила, что округлять полученный результат до целого числа календарных дней не требуется.

А вот если бы работник проработал не 10 месяцев, а 11, то ему следовало бы предоставить компенсацию за 28 дней отпуска.

Дело в том, что в соответствии с п. 28 Правил увольняемые по каким бы то ни было причинам работники, проработавшие у данного нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию.

Трудовой кодекс РФ запрещает не отпускать сотрудника в отпуск два и более года подряд даже с согласия работника. Тем не менее еще нередки случаи, когда такое происходит. Однако это является нарушением трудового, а не налогового законодательства. Следовательно, организацию за это будут наказывать по ст. 5.27 КоАП РФ.

Относительно налогообложения этой выплаты можно сказать следующее. Организация обязана выплатить работнику, который увольняется, компенсацию за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ). Всю сумму такой компенсации можно включить в состав расходов на оплату труда (Письмо Минфина России от 20.05.2005 N 03-03-01-02/2/90).

Что же касается выплаты денежной компенсации без увольнения, то ст. 126 ТК РФ разрешает выплатить работнику компенсацию только за часть каждого отпуска, превышающую 28 календарных дней.

Однако ст. 125 ТК РФ разрешает разбивать отпуск на части. При этом данная статья оговаривает лишь одно условие об их размере: одна из частей отпуска не должна быть меньше 14 календарных дней. Остальные 14 дней можно отдыхать хоть по одному дню.

Поскольку отпуск предоставляется в календарных днях, ничто не мешает предоставлять его и в выходные дни. Отпуск, разбитый на части по два дня и предоставляемый в субботу и воскресенье, фактически превращается в денежную компенсацию, которой можно заменить половину очередного отпуска.

РАСЧЕТ ВЫПЛАТ ПРИ НАПРАВЛЕНИИ РАБОТНИКА В КОМАНДИРОВКУ

До последнего времени все работодатели при направлении работника в командировку руководствовались Инструкцией Минфина СССР, Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 07.04.1988 N 62 "О служебных командировках в пределах СССР" (далее - Инструкция N 62), которая в соответствии со ст. 423 ТК РФ применялась в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ (не отменена она и сейчас). Недавно Постановлением Правительства РФ от 13.10.2008 N 749 утверждено новое Положение об особенностях направления работников в служебные командировки (далее - Положение), которое вступило в силу с 25 октября 2008 г.

Рассмотрим, что же нового принес данный нормативный акт работодателям и работникам.

Срок командировки

Если ранее срок командировки был ограничен 40 днями, не считая времени нахождения в пути, то теперь такого ограничения нет вообще. Согласно п. 4 Положения срок командировки определяется работодателем с учетом объема, сложности и других особенностей служебного поручения.

В итоге решена проблема оплаты командировок, срок которых составляет более 40 дней. Ведь раньше превышение этого срока квалифицировалось как перевод на другую работу (ст. 72.1 ТК РФ) со всеми вытекающими отсюда налоговыми последствиями (см., например, Письмо Минфина России от 28.03.2008 N 03-03-06/2/30).

Вместе с тем отмена максимального срока командировки совсем не означает, что работников теперь можно ссылать в командировку навечно. Ведь выполнение служебного поручения (а именно так определяет командировку ст. 166 ТК РФ) не предполагает постоянной работы в месте командирования. Это может быть проверка, контроль, прием работ и т.п. Следовательно, срок командировки обусловлен выполнением такого поручения.

Если же работник в месте командировки выполняет постоянные трудовые функции, то это действительно следует рассматривать как перевод на другую работу.

Отметим, что в силе остались ограничения, названные в Постановлении Правительства РФ от 17.02.2007 N 97 "Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства...".

Так, временно пребывающие в России иностранцы могут направляться в служебную командировку, но не более чем на 10 календарных дней в течение всего периода действия разрешения на работу. Для временно проживающих иностранцев общий срок командировок не может превышать 40 календарных дней в течение 12 календарных месяцев.

Документы

Документы, которые следует оформлять при командировках, остались прежние: командировочное удостоверение, служебное задание, решение работодателя (приказ), авансовый отчет, отчет о выполненной работе.

Пункт 8 Положения обязывает Минздравсоцразвития России определить порядок и формы учета работников, выбывающих из командирующей организации и прибывающих в организацию, в которую они командированы.

До этого момента, видимо, придется применять формы журналов прибытия (убытия) в командировку, утвержденные в качестве Приложений к Инструкции N 62.

Согласно п. 15 Положения направление работника в командировку за пределы территории РФ производится по распоряжению работодателя без оформления командировочного удостоверения.

Однако при командировании работника в страны СНГ, заключившие между собой межправительственные соглашения, на основании которых в документах для въезда и выезда пограничными органами не делаются отметки о пересечении государственной границы, командировочное удостоверение выписывать все же надо. Именно в нем принимающая работника сторона должна, как прежде, проставлять отметки о прибытии и убытии.

Возмещение расходов

В перечень расходов, возмещаемых работнику при загранкомандировках, п. 23 Положения включает затраты: на загранпаспорт, визы и другие выездные документы; на обязательные консульские, аэродромные сборы, сборы за право въезда или транзита автотранспорта; на обязательную медицинскую страховку; на иные обязательные платежи и сборы.

Включение в указанный перечень обязательной медицинской страховки поможет работодателям убедить налоговые органы в правомерности учета подобных затрат в составе командировочных расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль (пп. 12 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Ранее налоговики были против этого, указывая, что названная норма Налогового кодекса РФ такое не предусматривает (см. Письма Минфина России от 10.05.2006 N 03-03-04/2/138, УФНС России по г. Москве от 19.05.2006 N 20-12/43886@). Поэтому налогоплательщикам приходилось добиваться справедливости в судах (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.04.2006 N Ф04-10064/2005(20874-А27-37)).

В командировке можно и поболеть

Ранее заболевшему командированному согласно п. 16 Инструкции N 62 возмещались расходы по найму жилого помещения (кроме случаев нахождения в стационаре) и выплачивались суточные в течение всего времени, пока он по состоянию здоровья не имел возможности приступить к выполнению поручения или вернуться к месту своего постоянного проживания (но не свыше двух месяцев).

Теперь же данное ограничение снято. Заболевшего в командировке работника не лишат суточных и не заставят оплачивать проживание за свой счет в течение всего периода болезни (п. 25 Положения).

Суточные при однодневных командировках

Если работник имеет возможность ежедневно возвращаться из места командировки на территории РФ, то суточные ему, как и ранее, не выплачиваются (п. 11 Положения).

Если все же в локальном нормативном акте или в коллективном договоре выплата суточных за подобные командировки предусмотрена, сумма таковых не может быть отнесена к расходам в целях налогообложения прибыли (Письмо УФНС России по г. Москве от 10.02.2006 N 20-12/11312).

Впрочем, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 16.08.2007 N А28-1084/2007-3/29 решил, что такие выплаты все-таки могут уменьшать базу по налогу на прибыль, но тогда на них следует начислять ЕСН. А с точки зрения уплаты НДФЛ указанные суточные являются налогооблагаемым доходом работника.

Лицам, направляемым в однодневные командировки за границу, повезло больше. Им согласно п. 20 Положения суточные будут выплачиваться в размере 50% нормы такого рода расходов, определяемой коллективным договором или локальным нормативным актом для загранкомандировок.

Оплата по выходному или рабочему дню?

Оплата труда командированного работника в случае привлечения его к работе в выходные или нерабочие праздничные дни производится в соответствии с трудовым законодательством РФ (п. 5 Положения). В этой ситуации применяются общие правила ст. 153 ТК РФ, которые обязывают работодателя оплачивать работу в такие дни не менее чем в двойном размере тарифной ставки (оклада) либо (по желанию работника) в одинарном размере с предоставлением другого дня отдыха.

Таким образом, сформулировано единое правило оплаты работы командированных сотрудников в выходные и праздничные дни.

С одной стороны, это разрешило проблему, которую рассмотрел Верховный Суд РФ в Решении от 20.06.2002 N ГКПИ 2002-663. Дело в том, что в соответствии с п. 8 Инструкции N 62 в случаях, когда по распоряжению администрации работник выезжал в командировку в выходной день, ему по возвращении должен был предоставляться другой день отдыха. Однако возможность двойной оплаты такого дня не была предусмотрена.

Ведь за время пребывания в командировке за работником согласно ст. 167 ТК РФ сохраняется средний заработок, а Положением о среднем заработке не предусмотрено, чтобы средний заработок выплачивался работнику в двойном размере.

Верховный Суд РФ тогда разъяснил, что выезд в командировку в выходной день по желанию работника можно оплачивать в соответствии со ст. 153 ТК РФ как работу в выходной день в размере двойной ставки.

Теперь эта возможность прямо закреплена в Положении: отныне работодатель должен автоматически рассчитывать командированному работнику за выходной день двойную тарифную ставку. Отказаться работодатель может от нее только по желанию работника, предоставив ему другой день отдыха. В этом случае день выполнения задания или выезда (приезда), пришедшийся на выходные дни, будет рассчитываться по среднему заработку.

С другой стороны, Положение не содержит прямого указания на то, что же считать выходным днем командированного работника - выходной по его обычному графику или выходной по графику места командировки (ранее Инструкция N 62 закрепляла второй вариант).

Представляется, что логично будет продолжать придерживаться этого правила, поскольку Инструкция не отменена.

Напомним также, что, по мнению ВС РФ, изложенному в Определении от 27.08.2002 N КАС02-441, такой вывод прямо следует из положений ст. 189 ТК РФ о дисциплине труда (работник должен подчиняться правилам поведения, определенным в той организации, где им выполняются трудовые обязанности).

Разумеется, в результате могут возникнуть некоторые проблемы с оплатой выходных дней. За все рабочие дни по графику основной работы за работником сохраняется средний заработок (п. 9 Положения; такая норма была и раньше в п. 9 Инструкции).

Предположим, что графики по месту основной работы и по месту командировки не совпадают. Как же оплачивать командированному сотруднику привлечение к работе в рабочий день, который по месту основной работы является выходным? На наш взгляд, в этой ситуации следует платить двойную ставку, а средний заработок за этот день сохранять уже не нужно.

Если же выходной день по графику места командировки является рабочим по месту основной работы, то такой день, как представляется, должен оплачиваться в размере среднего заработка.

Следует применять также правило о двойной оплате дня выезда в командировку и дня возвращения из нее, если эти дни приходятся на выходной по графику работы организации.

Расчет среднего заработка при командировках

Средний дневной заработок для командировок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая учитываемые премии и вознаграждения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Пример. Работник, получающий оклад 10 000 руб. в месяц, пробыл все 16 рабочих дней января 2009 г. в командировке.

С 1 по 28 августа 2008 г. он был в отпуске. Все остальное время в 2008 г. отработал по графику 5-дневной рабочей недели.

Заработок, включаемый в расчет, составляет 110 476,19 руб. ((10 000 руб. x 11 мес.) + (10 000 руб. : 21 дн. x 1 дн. = 476,19 руб.)).

За расчетный период с января по декабрь 2008 г. отработано 230 рабочих дней (т.е. 250 дней по норме минус 20 рабочих дней, пропущенных в отпуске).

Средний заработок за командировку составит 7685,30 руб. Потеря в заработке, если бы работник находился в январе на рабочем месте, составляет 2314,70 руб. (10 000 - 7685,30).

Иногда работодатель готов оформить работнику доплату до обычного заработка. Но как это сделать?

Минфин России в Письме от 26.09.2008 N 03-03-06/1/548 сообщил, что если доплаты до оклада сотрудникам, находившимся в командировке производственного характера, предусмотрены в локальном нормативном акте, то расходы по начислению подобных выплат могут учитываться в составе расходов на оплату труда в целях налогообложения прибыли. Кроме того, сумма этой доплаты является объектом обложения ЕСН и с нее удерживается НДФЛ.

Однако такой способ восстановления справедливости создает дополнительные проблемы бухгалтерии.

Получается, что необходимо сначала рассчитать средний заработок, затем посчитать обычную зарплату. И в том случае, если текущий заработок окажется больше, следует произвести доплату.

Нужно еще и не забыть, что эту доплату в средний заработок следующих месяцев включать не следует.

Некоторые организации стали поступать проще. Уж если Минфин России не против такой доплаты, то зачем ее высчитывать вообще? Ведь можно в этом случае сразу начислять текущий заработок, предварительно отметив в табеле учета рабочего времени это время как время нахождения в командировке. Налогообложение и среднего заработка за время командировки, и доплаты до текущего заработка абсолютно одинаковое, поэтому нет никакого смысла эту доплату выделять отдельно.

Единственная сложность для организации заключается в том, что иногда средний заработок все же оказывается больше заработка текущего месяца. Зоной риска для организации являются апрель, июль, сентябрь, октябрь и декабрь - месяцы, в которых число рабочих дней превышает среднемесячное значение. Что ж, производить двойной расчет в пяти месяцах из двенадцати все же легче.

Однако даже если этого не делать, то, как показала практика, в ходе налоговых проверок инспекторы, как правило, в подробности расчета среднего заработка не углубляются. Ведь этот расчет - дело сложное и в итоге не выявляющее больших сумм нарушений.

Впрочем, есть и еще один способ решения этой проблемы.

Работодатель вправе объявить работника, который часто ездит в командировки, лицом с разъездным характером работы. В этом случае такая поездка для него командировкой являться не будет (ст. 166 ТК РФ), поэтому за дни поездки работнику должна начисляться обычная заработная плата, а не сохраняться средний заработок.

Статья 168.1 ТК РФ требует от работодателя возмещать работникам, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также работникам, работающим в полевых условиях или участвующим в работах экспедиционного характера, связанные со служебными поездками:

- расходы по проезду;

- расходы по найму жилого помещения;

- дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные, полевое довольствие);

- иные расходы, произведенные работниками с разрешения или ведома работодателя.

Размеры и порядок возмещения этих расходов, а также перечень работ, профессий, должностей работников устанавливаются коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами.

Размеры и порядок возмещения указанных расходов могут также устанавливаться трудовым договором.

Минфин России Письмом от 01.06.2007 N 03-03-06/1/358 сообщил, что расходы работодателя, связанные с компенсацией разъездного характера работы, могут быть включены в состав расходов на оплату труда, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

Ранее Письмом от 21.08.2006 N 03-05-02-04/130 финансовое ведомство разъяснило, что эти расходы не будут облагаться ЕСН.

Не будет удерживаться с них и НДФЛ в соответствии с п. 3 ст. 217 НК РФ (Письмо Минфина России от 29.08.2006 N 03-05-01-04/252).

Есть еще одно преимущество у лиц с разъездным характером работы. Повышающий коэффициент при расчете среднего заработка применяется далеко не всегда. Да и в случае его применения не все суммы индексируются. Выплата текущего заработка при разъездном характере работы эту проблему автоматически снимает.

Однако желающих расширить перечень лиц с разъездным характером работы стоит предупредить о следующем. В соответствии со ст. 57 ТК РФ условие о характере работы - это сведение, обязательно включаемое в трудовой договор. Да и выдача командировочного удостоверения в этом случае - дело совсем не лишнее. Ведь отметки о времени нахождения работника в месте выполнения им задания документально подтвердят его нахождение там.

Оплата командировки при работе в режиме неполного

рабочего времени

Работники, которые в период работы в режиме неполного рабочего времени будут направлены в командировку, оказываются, как ни странно, в большом выигрыше.

Во-первых, расчет среднего заработка работника для оплаты командировки независимо от режима его работы согласно п. 4 Положения о среднем заработке производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени. То есть в расчет включаются только рабочие дни.

Во-вторых, оплата труда командированного работника в случае привлечения его к работе в выходные или нерабочие праздничные дни, как это следует из п. 5 Положения об особенностях направления работников в служебные командировки (утв. Постановлением Правительства РФ от 13.10.2008 N 749), производится в соответствии с трудовым законодательством РФ.

То есть подразумевается применение общих правил ст. 153 ТК РФ, которые обязывают работодателя оплачивать работу в такие дни не менее чем в двойном размере тарифной ставки (оклада) либо (по желанию работника) в одинарном размере с предоставлением другого дня отдыха.

Так, если работника организации, в которой установлен режим работы понедельник, среда, пятница, направить в командировку с понедельника по пятницу, то за три дня ему будет рассчитан средний заработок, а два дня (вторник и четверг) будут оплачены в двойном размере его оклада.

ВЫПЛАТА ВЫХОДНОГО ПОСОБИЯ

При увольнении работников в связи с ликвидацией организации работодатель обязан выплатить им выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также сохранить за ними средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия) (ст. 178 ТК РФ).

Первая из проблем, с которой сталкивается работодатель, - это механизм расчета пособия.

Сначала исчисляется средний дневной заработок в соответствии с п. 9 Положения о среднем заработке путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Далее определяется средний заработок работника, а именно средний дневной заработок умножается на количество рабочих дней в периоде, подлежащем оплате.

Выходное пособие выплачивается за месяц, однако реально его сумма может оказаться существенно меньше, чем заработок работника.

Пример. Работника с окладом 10 000 руб. увольняют 26 декабря 2008 г. Ему выплачивают выходное пособие за период с 27 декабря по 26 января 2009 г. В расчетном периоде (с 1 декабря 2007 г. по 30 ноября 2008 г.) он отработал 200 дней, а его заработок составил 96 000 руб., т.е. средний дневной заработок равен 480 руб. (96 000 руб. : 200 дн.).

Средний дневной заработок (480 руб.) умножаем на количество рабочих дней в периоде выплаты выходного пособия. Из-за новогодних каникул их получается всего 15. Сумма выходного пособия за месяц составит только 7200 руб. (480 руб. x 15 дн.). Если бы тот же работник увольнялся, к примеру, 30 ноября, то выходное пособие ему было бы выплачено за 23 рабочих дня и составило бы 11 040 руб.

Другого, более справедливого способа расчета выходного пособия законодатель не предложил. Утешаться работнику можно только тем, что если дело дойдет до выплаты пособия за следующие месяцы, то общая сумма может быть выровнена.

Другая проблема возникает, когда работник требует выплатить ему выходное пособие за третий месяц со дня увольнения. Это пособие согласно ст. 187 ТК РФ сохраняется за работником в исключительных случаях по решению органа службы занятости населения при условии, что в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

Как показала практика, служба занятости весьма охотно выдает справки о том, что такой исключительный случай имел место.

В особо тяжелой ситуации оказались организации, расположенные в районах Крайнего Севере и приравненных к ним местностях. Ведь там согласно ст. 318 ТК РФ в исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется в течение четвертого, пятого и шестого месяцев со дня увольнения при условии, если в месячный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

Разумеется, работодатели стали выяснять, а что же такого исключительного в том, что безработного никак не могут трудоустроить?

Арбитражный суд Волгоградской области в Решении от 19.01.2007 N А12-20261/06-С15 установил, что ни один нормативно-правовой акт не содержит понятия "исключительный случай". Вследствие этого суд должен самостоятельно решать вопрос об отнесении каких-либо обстоятельств к категории "исключительный случай", исходя из конкретной ситуации и социальной защищенности уволенного гражданина.

В соответствии с ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания наличия исключительного случая, который явился бы основанием для выплаты выходного пособия за третий месяц, лежит на службе занятости.

Суд решил, что к исключительным случаям не относятся такие обстоятельства, как увольнение работника и невозможность найти ему подходящие варианты для трудоустройства, поскольку ч. 1 ст. 178 ТК РФ уже предусматривает гарантии и компенсации работникам, связанные именно с расторжением договора и невозможностью трудоустройства уволенного работника.

По мнению суда, к таким случаям могут быть отнесены отсутствие у уволенного работника иного дохода, отсутствие в семье работающих членов семьи и др.

Впрочем, с отсутствием у уволенного работника иного дохода тоже не все ясно. Ведь нередки случаи, когда под увольнение попадают работающие пенсионеры, которые получают пенсию.

Так, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 24.05.2007 N А12-18844/06 решил, что, поскольку уволенная работница является пенсионером по старости, т.е. она социально защищена государством в виде гарантированной выплаты пенсии, выходное пособие за третий месяц ей не положено.

Аналогичные решения приняли ФАС Центрального округа в Постановлении от 02.04.2007 N А54-2967/2006 и Поволжского округа в Постановлении от 05.07.2007 N А12-20261/06. При этом суды сослались на п. 3 ст. 3 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации", в соответствии с которым безработными не могут быть признаны граждане, которым по законодательству РФ назначена пенсия по старости или за выслугу лет.

Однако ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 20.12.2007 N А43-4154/2007-9-174 решил, что выплачивать пенсионеру средний заработок за третий месяц необходимо, поскольку стороной трудового договора в силу положений ст. ст. 56 и 63 ТК РФ являются лица, достигшие пенсионного возраста и состоящие в трудовых отношениях с работодателем.

Они являются субъектами правоотношений, на которых распространяются положения трудового законодательства (включая предоставление установленных ч. 1 и 2 ст. 178 ТК РФ гарантий и компенсаций).

Суд решил, что сохранение среднего месячного заработка за уволенным работником в течение третьего месяца, так же как и в течение второго месяца, со дня увольнения действующим законодательством не поставлено в зависимость от получения пенсии по старости.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 19.02.2008 N 13647/07 указал арбитражным судам, что вопросы по выплате выходного пособия регулируются ст. 178 ТК РФ, которая регламентирует гарантии и компенсации работникам, связанные с расторжением трудового договора.

Справка службы занятости на получение среднемесячного заработка за третий месяц со дня увольнения по сокращению численности работников не затрагивает права и законные интересы работодателя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Следовательно, этот спор возникает из трудовых правоотношений и не связан с осуществлением предпринимательской или иной экономической деятельности, т.е. не подведомствен арбитражным судам.

Так что в этих спорах теперь разбираются суды общей юрисдикции.

Так, одна из проблем уже разрешена в Обзоре законодательства, утвержденном Постановлением Президиума ВС РФ от 05.12.2008.

В нем судьи разъяснили, как соотносятся между собой положения ст. 31 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" и ст. 318 ТК РФ. Проблема состояла в том, что по первому документу госслужащему взамен выходного пособия выплачивается компенсация в размере четырехмесячного денежного содержания, а по второму - выходное пособие за шесть месяцев.

Судьи разъяснили, что госслужащим-северянам выходное пособие в течение пятого и шестого месяцев со дня увольнения также положено.

ГАРАНТИИ И КОМПЕНСАЦИИ ДОНОРАМ

Оформление освобождения от работы

Работник, решивший сдать кровь, должен известить об этом работодателя в письменной форме. Это необходимо сделать для того, чтобы в организации смогли найти замену отсутствующему работнику или скорректировать свою деятельность на эти дни.

Согласно ст. 165 ТК РФ для выполнения государственных и общественных обязанностей, к которым относится и донорство, работодатель обязан освободить работника от основной работы на период их исполнения.

В том случае, если работодатель не отпустил работника сдавать кровь, но тот все же пошел ее сдавать, такое оставление работы не может считаться прогулом.

Для подтверждения сдачи крови и ее компонентов работник обязан согласно Порядку медицинского обследования донора крови и ее компонентов, утвержденному Приказом Минздрава России от 14.09.2001 N 364 в редакции от 06.06.2008, представить на работу справку по форме N 401/у.

Форма справки утверждена Приказом Минздрава СССР 07.08.1985 N 1055 "Об учреждении форм первичной медицинской документации для учреждения службы крови".

А как быть, если работник сдавал кровь, не известив об этом работодателя? В том случае, если сдача крови происходила в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в выходной или нерабочий праздничный день, согласие на это работодателя и не требуется.

На него лишь будет возложена обязанность, предусмотренная ст. 186 ТК РФ, - предоставить работнику по его желанию другой день отдыха.

Если работодатель такой день отдыха не предоставит, то работник может использовать его самостоятельно.

В этом случае отсутствие донора на работе также не будет считаться прогулом.

В соответствии с п. 39 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" прогулом признаются самовольное использование дней отгулов и самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный).

При этом необходимо учитывать, что прогулом не является использование работником дней отдыха в случае, когда работодатель вопреки закону отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя (например, работодатель отказал работнику, являющемуся донором, в предоставлении в соответствии со ст. 186 ТК РФ дня отдыха непосредственно после каждого дня сдачи крови и ее компонентов).

Но может возникнуть ситуация, когда работник не извещает работодателя о сдаче крови, а представляет справку о сдаче крови лишь после использования полагающихся ему после сдачи крови дней отдыха. Формально такое отсутствие на работе считается прогулом.

Предоставление компенсаций

В день сдачи крови и ее компонентов, а также в день связанного с этим медицинского обследования работник освобождается от работы (ст. 186 ТК РФ).

В случае если по соглашению с работодателем работник в день сдачи крови и ее компонентов вышел на работу (за исключением тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, когда выход работника на работу в этот день невозможен), ему предоставляется по его желанию другой день отдыха.

В случае сдачи крови и ее компонентов в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в выходной или нерабочий праздничный день работнику по его желанию предоставляется другой день отдыха.

Обратите внимание! Если работник сдавал кровь в период освобождения от работы по болезни, то другой день отдыха ему не предоставляется.

После каждого дня сдачи крови и ее компонентов работнику предоставляется дополнительный день отдыха.

По желанию работника этот день отдыха может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.

При сдаче крови и ее компонентов работодатель сохраняет за работником за дни сдачи и за предоставленные в связи с этим дни отдыха его средний заработок.

В том случае, если работник изъявит желание присоединить день отдыха к отпуску, ему при уходе в отпуск следует сделать два разных расчета среднего заработка. Один - для расчета отпуска в календарных днях, другой - для дополнительного дня отдыха (путем деления фактического заработка на фактически отработанные дни в расчетном периоде).

Порой возникают сложности с расчетом суммы компенсации работникам-донорам, которым установлен суммированный учет рабочего времени.

Как рассчитать компенсацию работнику, пропустившему из-за сдачи крови дежурство продолжительностью 24 часа?

Представитель Минтруда России в свое время сообщал, что прямого ответа на этот вопрос действующее законодательство не содержит. Однако это было сугубо частное мнение. Предполагалось, что в этом случае дни отдыха работника-донора с суммированным учетом рабочего времени должны оплачиваться ему по среднему часовому заработку исходя из нормальной продолжительности рабочего времени, установленной законодательством, но не более 40 часов в неделю.

Это означает, что независимо от того, сколько часов по графику работник должен был работать в день сдачи крови и после него, указанные два дня оплачиваются из расчета не более восьми часов за каждый день.

И некоторые авторы книг стали придерживаться такого же мнения. Однако с ним можно поспорить.

На самом деле на вышеозначенный вопрос законодательство содержит прямой ответ.

Он изложен в п. 13 Положения о среднем заработке: средний заработок лицам с суммированным учетом рабочего времени определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

ОПЛАТА ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ УЧЕБНЫХ ОТПУСКОВ

В прошлые годы всех затруднял вопрос: как оплачиваются нерабочие праздничные дни, приходящиеся на учебный отпуск?

Теперь в соответствии с п. 14 Положения о среднем заработке оплате с учетом среднего заработка для оплаты дополнительных учебных отпусков подлежат все календарные дни (включая нерабочие праздничные дни), приходящиеся на период таких отпусков.

Обратите внимание! Учебный отпуск полагается работнику в соответствии со ст. ст. 173 - 176 ТК РФ. Порядок предоставления учебного отпуска отличается от порядка предоставления очередного и дополнительных отпусков.

При предоставлении учебных отпусков необходимо учитывать следующие особенности.

Во-первых, учебные отпуска предоставляются работнику на основании справки-вызова, выданной образовательным учреждением. Формы справок-вызовов утверждены Приказами Минобразования России от 17.12.2002 N 4426 "Об утверждении форм справки-вызова, дающей право на предоставление по месту работы дополнительного оплачиваемого отпуска и других льгот, связанных с обучением в среднем специальном учебном заведении, имеющем государственную аккредитацию" и от 13.05.2003 N 2057.

Во-вторых, конкретный период учебного отпуска определяется учебным заведением, но предоставляется обучаемым только при условии успешной сдачи предыдущей сессии.

В-третьих, в случае если работник заболел в период учебного отпуска, данный отпуск не может быть продлен на период болезни, поскольку он предоставляется именно на тот период, который указан в справке-вызове.

В-четвертых, заболевшему во время учебного отпуска работнику пособие по временной нетрудоспособности начинает выплачиваться только с того дня, когда он должен был приступить к работе по окончании учебного отпуска.

УЧЕТ ПРЕМИЙ

Премии и вознаграждения в соответствии с п. 15 Положения о среднем заработке при расчете среднего заработка учитываются в следующем порядке:

- ежемесячные премии и вознаграждения - фактически начисленные в расчетном периоде, но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода;

- премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, - фактически начисленные в расчетном периоде за каждый показатель, если продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительности расчетного периода, и в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода;

- вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий событию календарный год, - независимо от времени начисления вознаграждения.

В случае если время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью или из него исключалось время, когда работником сохранялся средний заработок, то премии и вознаграждения учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, за исключением премий, начисленных за фактически отработанное время в расчетном периоде (ежемесячные, ежеквартальные и др.).

Если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, то они учитываются при определении среднего заработка исходя из фактически начисленных сумм в порядке, установленном п. 15 Положения о среднем заработке.

В результате почти годовых разногласий специалисты пришли к следующему выводу.

В п. 15 Положения о среднем заработке установлено, что в расчет среднего заработка включаются все премии, фактически начисленные в расчетном периоде, без учета периода, за который произведены эти выплаты. Исключение из общего правила составляют лишь вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий событию календарный год.

Ежемесячные премии и вознаграждения

Пример. Расчетный период в организации установлен сроком три месяца.

Работник уходит в отпуск в мае. Ему начислены ежемесячные премии: в феврале - за январь, в апреле - за февраль и март, в мае - за апрель.

Расчетный период - февраль - апрель. В расчет берутся три ежемесячные премии, начисленные: одна - в феврале и две - в апреле.

Обратите внимание! Тот факт, что премия, начисленная в феврале, выплачивается за январь, который не входит в расчетный период, в данном случае значения не имеет.

Две премии, начисленные в апреле, включаются в расчет, поскольку это не противоречит ограничению, установленному в Положении о среднем заработке: не более одной выплаты на показатель за каждый месяц расчетного периода.

Две ежемесячные премии, хотя и начислены в одном месяце, тем не менее у них показателем для начисления является работа в разных месяцах.

Премия, начисленная в мае, хотя и начислена за апрель, который входит в расчетный период, тем не менее в расчет не попадает, поскольку она начислена за пределами расчетного периода.

Премии и вознаграждения за период работы,

превышающий один месяц

Пример. Расчетный период в организации - три месяца. Работник уходит в отпуск в мае. Ему начислены квартальные премии: в феврале - за IV квартал предыдущего года и в мае - за I квартал года текущего.

В расчет среднего заработка включается одна квартальная премия, начисленная в феврале, в размере трех ее месячных частей.

Пример. В ситуации предыдущего примера работнику в феврале была выплачена премия по итогам работы за первое полугодие прошлого года.

В расчет среднего заработка попадет только 3/6 этой премии. Ведь п. 15 Положения о среднем заработке установлено, что если продолжительность периода, за который начислены премии, превышает продолжительность расчетного периода, то они включаются в расчет в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода.

Вознаграждения по итогам работы за год

Пример. Расчетный период в организации - 12 месяцев. Работник убыл в командировку в январе.

В расчетном периоде (в феврале прошлого года) работнику была начислена премия по итогам работы за позапрошлый год.

Поскольку п. 15 Положения о среднем заработке требует включать в расчет среднего заработка только премию по итогам работы за год, начисленную за предшествующий событию календарный год, данная премия в расчет не попадет, поскольку она начислена не за предшествующий событию календарный год, а за позапрошлый год.

Зато когда в организации в феврале текущего года будет начислена очередная годовая премия, бухгалтерия должна будет сделать командированному работнику перерасчет среднего заработка.

Расчетный период отработан не полностью

В случае если время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью, премии и вознаграждения учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, за исключением премий, начисленных за фактически отработанное время в расчетном периоде (ежемесячные, ежеквартальные и др.).

Если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, то при определении среднего заработка они учитываются исходя из фактически начисленных сумм.

Пример. Должностной оклад работника составляет 5000 руб.

Ежемесячная премия, выплачиваемая вместе с заработное платой каждого месяца, - 25% должностного оклада, исчисленного пропорционально отработанному времени.

С 1 по 15 июня работник болел.

Кроме того, начислены квартальные премии в размере 40% должностного оклада:

в апреле за I квартал - 2000 руб.,

в июле за II квартал - 2000 руб.,

в октябре за III квартал - 2000 руб.,

в январе следующего года за IV квартал - 2000 руб.

Годовая премия - 9000 руб.

Рассчитаем средний заработок за январь следующего года для оплаты командировки на три рабочих дня:

Месяц расчетного периода	Количество		Размер заработной платы с учетом ежемесячной премии, руб.	Премии, руб.
	рабочих дней по календарю 5-дневной рабочей недели	фактически отработанных дней		квартальные	годовая
Январь	17	17	6 250
Февраль	19	19	6 250		9 000
Март	21	21	6 250
Апрель	21	21	6 250	2 000
Май	21	21	6 250
Июнь	20	12	3 750
Июль	22	22	6 250	2 000
Август	23	23	6 250
Сентябрь	20	20	6 250
Октябрь	23	23	6 250	2 000
Ноябрь	21	21	6 250
Декабрь	21	21	6 250
Итого	249	241	72 500	6 000	9 000

Для расчета среднего дневного заработка необходимо определить учитываемый размер премиальных выплат. Ежемесячные премии, фактически начисленные в расчетном периоде, включаются в расчет в полном размере.

В расчет среднего заработка берутся только три квартальные премии, начисленные в расчетном периоде.

Квартальные премии начислялись не за фактически отработанное время, поэтому их следует пересчитать пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде:

6000 руб. : 249 дн. x 241 дн. = 5807,23 руб.

Находим средний заработок за время командировки:

(72 500 руб. + 5807,23 руб.) : 241 дн. x 3 дн. = 974,79 руб.

Нередко у организаций возникает вопрос: каким образом включать в расчет среднего заработка годовую премию? Ведь может случиться, что период, за который выплачивается годовая премия, отработан полностью, а вот расчетный период, из которого рассчитывается средний заработок, может иметь периоды, которые из расчетного периода исключаются.

Минздравсоцразвития России Письмом от 05.03.2008 N 535-17 разъяснило, что годовая премия в расчет среднего заработка всегда включается пропорционально отработанному времени в расчетном периоде независимо от того, пропорционально или непропорционально отработанному времени она рассчитана.

Пример. Продолжим предыдущий пример.

В феврале следующего года работнику выдана годовая премия в размере 10 000 руб.

В марте он убывает в командировку на пять рабочих дней.

Рассчитаем средний заработок для оплаты командировки.

Месяц расчетного периода	Количество		Размер заработной платы с учетом ежемесячной премии, руб.	Премии, руб.
	рабочих дней по календарю 5-дневной рабочей недели	фактически отработанных дней		квартальные	годовая
1	2	3	4	5	6
Март	21	21	6 250
Апрель	21	21	6 250	2 000
Май	21	21	6 250
Июнь	20	12	3 750
Июль	22	22	6 250	2 000
Август	23	23	6 250
Сентябрь	20	20	6 250
Октябрь	23	23	6 250	2 000
Ноябрь	21	21	6 250
Декабрь	21	21	6 250
Январь	16	13	5 078,13	2 000
Февраль	19	19	6 250		10 000
Итого	248	237	71 328,13	8 000	10 000

В расчет среднего заработка берутся четыре квартальные премии, начисленные в расчетном периоде.

Поскольку квартальные премии начислялись не за фактически отработанное время, то их следует пересчитать пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде:

8000 руб. : 248 дн. x 237 дн. = 7645,16 руб.

Рассчитаем сумму годовой премии, включаемую в расчет среднего заработка:

10 000 руб. : 248 дн. x 237 дн. = 9556,45 руб.

Находим средний заработок за время командировки:

(71 328,13 руб. + 7645,16 руб. + 9556,45 руб.) : 237 дн. x 5 дн. = 1867,72 руб.

Кроме того, следует произвести доплату за январскую командировку, включив в расчет сумму годовой премии:

10 000 руб. : 249 дн. x 3 дн. = 120,48 руб.

УЧЕТ ПОВЫШЕНИЯ ДОЛЖНОСТНЫХ ОКЛАДОВ

Порядок повышения среднего заработка при увеличении в организации (филиале, структурном подразделении) тарифных ставок, окладов (должностных окладов), денежного вознаграждения уточнен в п. 16 Положения о среднем заработке.

При повышении среднего заработка учитываются тарифные ставки, оклады (должностные оклады), денежное вознаграждение и выплаты, установленные к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам), денежному вознаграждению в фиксированном размере (проценты, кратность), за исключением выплат, установленных к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам), денежному вознаграждению в диапазоне значений (проценты, кратность).

При повышении среднего заработка выплаты, учитываемые при определении среднего заработка, установленные в абсолютных размерах, не повышаются.

Однако в Положении о среднем заработке не разъяснен вопрос о том, следует ли применять повышающий коэффициент, если должностные оклады подняли не всем работникам.

По неофициальному мнению специалистов ФНС России и Минздравсоцразвития России, неоднократно высказанному в различных публикациях, корректировка производится только в случае, когда оклады повышаются во всей организации, филиале, ином структурном подразделении в целом по всем работникам.

Если повышение окладов коснулось только некоторых работников, это считается индивидуальным изменением должностного оклада, в связи с чем корректировка среднего заработка не производится.

Неожиданно эта проблема возникла и у самих налоговиков. Указом Президента РФ от 25.07.2006 N 763 "О денежном содержании федеральных государственных гражданских служащих" были повышены размеры месячных должностных окладов и оклады за классный чин федеральных государственных гражданских служащих.

При этом часть госслужащих была переназначена на новые должности, а остальным работникам сохранено прежнее наименование должностей.

Иными словами, налоговики попали как раз в ту ситуацию, на которую они сами давали другим отрицательный ответ.

Однако когда вопрос коснулся их самих, ФНС России направила запрос в Минздравсоцразвития России.

Письмом от 13.10.2006 N 5659-17 "О порядке исчисления средней заработной платы" Минздравсоцразвития России сообщило следующее.

Корректировать расчет среднего заработка следует только в отношении служащих, продолжающих служебную деятельность без изменения наименования должности. На служащих, переназначенных на новые должности службы, данное положение не распространяется.

Таким образом, Минздравсоцразвития России официально подтвердило, что применять повышающий коэффициент необходимо и в случаях, когда заработок был повышен не всем работникам организации.

Данную информацию ФНС России довела до подчиненных Письмом от 27.10.2006 N ГИ-6-16/1039@.

Впрочем, есть совершенно законный способ разрешить этот вопрос.

Для этого достаточно воспользоваться возможностью, предоставленной работодателю ст. 139 ТК РФ, и установить иной расчетный период для расчета среднего заработка. Причем этот период может состоять только из месяцев, в которых работникам выплачивается уже повышенный заработок.

Пример. С 1 января в организации изменилась система оплаты труда. Одной части сотрудников увеличен размер оклада, но при этом снижен размер премии.

Для другой части сотрудников введена надбавка к должностному окладу.

Чтобы не решать проблему с применением повышающего коэффициента, можно приказом по организации установить, что средний заработок исчисляется из периода, который начинается 1 января и заканчивается месяцем, в котором за работником сохраняется средний заработок.

Для января берется заработок текущего месяца.

РАСЧЕТ СРЕДНЕГО ЗАРАБОТКА ДЛЯ ОПРЕДЕЛЕНИЯ РАЗМЕРА

ПОСОБИЯ ПО БЕЗРАБОТИЦЕ

Порядок исчисления среднего заработка для определения размера пособия по безработице и стипендии, выплачиваемой гражданам в период профессиональной подготовки, переподготовки и повышения квалификации по направлению органов службы занятости, утвержден Постановлением Минтруда России от 12.08.2003 N 62 (далее - Порядок).

Основной особенностью расчета среднего заработка для этих целей является то, что в соответствии с п. 3 Порядка такой заработок уволенному работнику для справки, представляемой в органы службы занятости, рассчитывается за три календарных месяца (с 1-го до 1-го числа), предшествующих месяцу увольнения.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на среднемесячное число рабочих дней в расчетном периоде.

Средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на количество фактически отработанных в этом периоде дней (п. 7 Порядка).

При установлении работнику неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю пятидневной (шестидневной) рабочей недели, приходящихся на время, отработанное в расчетный период.

Пример. Работник увольняется 30 ноября 2008 г. В данном случае расчетным периодом для определения размера среднего заработка работника являются три месяца - сентябрь - ноябрь 2008 г. Фактическое количество отработанных дней в данном периоде будет составлять:

в сентябре - 22 дня,

в октябре - 23 дня,

в ноябре - 19 дней.

Рассчитывать среднее месячное число рабочих дней в расчетном периоде нет никакой необходимости.

Сначала рассчитаем средний дневной заработок работника при его окладе 10 000 руб. в месяц:

(10 000 руб/мес. x 3 мес.) : (22 дн. + 23 дн. + 19 дн.)= 468,75 руб/дн.

Размер средней заработной платы, который необходимо указать в справке, представляемой в службу занятости, составит:

468,75 руб/дн. x 64 дн. : 3 мес. = 10 000 руб.

При расчете среднего заработка для расчета размера пособия по безработице обратите внимание на два обстоятельства.

1. Вышеназванный Порядок учета выплат для расчета среднего заработка, установленный Постановлением N 62, полностью совпадает с порядком, который ранее был установлен ныне отмененным Постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 N 213 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы".

В свою очередь, ныне действующий порядок, определенный Положением о среднем заработке, практически не отличается от прежнего порядка.

2. В соответствии со ст. 29 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" уволенным работникам пособие по безработице будет выплачиваться в размере 75% их среднего заработка.

Заработок исчисляется за последние три месяца на последнем месте работы, но он должен быть не выше максимальной и не ниже минимальной величины пособия по безработице, увеличенных на размер районного коэффициента, установленного Правительством РФ.

С 1 января 2009 г. Правительство РФ Постановлением от 08.12.2008 N 915 установило на 2009 г. минимальную величину пособия по безработице в размере 850 руб. и максимальную - в размере 4900 руб.

Из этого следует, что особого внимания требует расчет среднемесячного заработка в пределах 7000 руб.

Незначительные неточности в подсчете заработка, который превышает эту величину, на размер пособия по безработице в 2009 г. уже не повлияют.

ИСЧИСЛЕНИЕ ПОСОБИЙ ПО ВРЕМЕННОЙ НЕТРУДОСПОСОБНОСТИ,

ПО БЕРЕМЕННОСТИ И РОДАМ

Особенности исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (далее соответственно - пособия, застрахованные лица), определены Положением об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 15.06.2007 N 375 (далее - Положение N 375).

Выплаты, включаемые в заработок

В заработок, исходя из которого исчисляются пособия, включаются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, учитываемые при определении налоговой базы по ЕСН, зачисляемому в ФСС РФ в соответствии с гл. 24 НК РФ.

К указанным выплатам относятся:

а) заработная плата, начисленная работникам по тарифным ставкам (должностным окладам) за отработанное время;

б) заработная плата, начисленная работникам за выполненную работу по сдельным расценкам;

в) заработная плата, начисленная работникам за выполненную работу в процентах от выручки при реализации продукции (выполнении работ, оказании услуг), или комиссионное вознаграждение;

г) заработная плата, выданная в неденежной форме;

д) денежное содержание (вознаграждение), начисленное за отработанное время лицам, замещающим должности государственной гражданской службы и государственные должности Российской Федерации;

е) начисленный в редакциях средств массовой информации и организациях искусства гонорар работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;

ж) заработная плата, начисленная преподавателям учреждений начального и среднего профессионального образования за часы преподавательской работы сверх уменьшенной годовой учебной нагрузки;

з) надбавки и доплаты к тарифным ставкам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, квалификационный разряд, выслугу лет (стаж работы), ученую степень, ученое звание, знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы, руководство бригадой;

и) повышенная оплата труда, связанная с особыми условиями труда (в местностях с особыми климатическими условиями, на тяжелых работах, работах с вредными, опасными и иными особыми условиями труда), повышенная оплата труда за работу в ночное время, оплата работы в выходные и праздничные дни, сверхурочной работы;

к) премии и вознаграждения, включая вознаграждение по итогам работы за год и единовременное вознаграждение за выслугу лет;

л) другие предусмотренные системой оплаты труда виды выплат.

Заработная плата (доходы), получаемая в неденежной форме в виде товаров (работ, услуг), учитывается в составе заработка как стоимость этих товаров (работ, услуг) на день ее выплаты. Она исчисляется исходя из рыночных цен (тарифов) в установленном порядке, а при государственном регулировании цен (тарифов) - исходя из государственных регулируемых розничных цен.

Доходы, получаемые в иностранной валюте, учитываются в рублях по курсу Банка России, действующему на день начисления пособия.

Установление размеров оплаты труда

АРБИТРАЖ

С 1 декабря 2005 г. гражданка Ц. была принята главным бухгалтером ООО с окладом 12 тыс. руб.

Спустя четыре месяца ей был предоставлен отпуск по беременности и родам и начислено пособие 68 405 руб.

Отделение ФСС РФ порекомендовало выплатить только 5052 руб., рассчитанных исходя из первоначального оклада бухгалтера 3000 руб.

ООО обжаловало такой расчет в арбитражный суд.

Суд установил, что должность главбуха ООО с окладом 12 тыс. руб. введена с 01.12.2005. На эту должность принята Ц., работавшая до этого в должности бухгалтера с окладом 3 тыс. руб. в месяц.

ООО не представило документов, подтверждающих рост функциональных обязанностей, выполняемых главным бухгалтером с 1 декабря 2005 г., в сравнении с объемом функциональных обязанностей, ранее выполнявшихся бухгалтером ООО.

Суд установил убыточность деятельности ООО и отсутствие у Ц. необходимого опыта работы, более высокого уровня квалификации по сравнению с ее квалификацией при выполнении обязанности бухгалтера.

Суд решил, что действия ООО направлены на неправомерное возмещение за счет средств ФСС РФ суммы пособия, поэтому в удовлетворении иска ООО отказал.

(Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.05.2007 N Ф08-2541/2007-1052А)

* * *

31 мая 2004 г. предприниматель принял на работу свою супругу Ю. на должность бухгалтера с зарплатой 2400 руб. в месяц.

Это не превышало размеров зарплаты продавца, водителя-экспедитора и сторожа.

С 1 апреля 2005 г. по 6 декабря 2006 г. Ю. были предоставлены отпуска по беременности и родам и по уходу за ребенком. Должность бухгалтера на период отпусков не замещалась.

С 1 июля 2006 г. зарплата Ю. увеличена до 15 000 руб., а продавца - до 3745 руб.

2 октября 2006 г. Ю. вновь принята на работу.

С 31 января 2007 г. Ю. предоставлен отпуск по беременности и родам с пособием из расчета зарплаты 15 000 руб. Сумма пособия составила 71 250 руб.

ФСС РФ согласился оплатить только 17 097 руб., рассчитав сумму пособия из зарплаты продавца.

Рассмотрев жалобу предпринимателя, арбитражный суд установил, что число работников предпринимателя сокращалось и к 2007 г. достигло одного человека, поэтому нагрузка на бухгалтера не увеличилась. Более полутора лет обязанности бухгалтера выполнял предприниматель. Лиц, замещающих временно отсутствующего бухгалтера Ю., он на работу не нанял, значит, у предпринимателя отсутствовала острая необходимость в наличии работника-бухгалтера.

Повышение зарплаты произведено, когда Ю. на работе отсутствовала.

Доказательств экономической обоснованности начисления Ю. столь высокой зарплаты (уровень образования, квалификация, опыт) не представлено.

Суд решил, что предпринимателем была создана искусственная ситуация для получения средств ФСС, поэтому в удовлетворении жалобы ему отказал.

ФАС это решение оставил без изменений.

(Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.05.2008 N А33-10633/07-Ф02-1905/08)

* * *

ФСС РФ решил, что ООО неправомерно увеличило размер страховых выплат за счет средств Фонда, поскольку пособие по беременности и родам рассчитано главному бухгалтеру из оклада 15 000 руб., который превышает оклады генерального директора и других сотрудников в несколько раз, тогда как для установления оклада главному бухгалтеру в размере 15 000 руб. у ООО отсутствует финансовая возможность. У ООО нет прибыли, а до приема К. на работу должность главного бухгалтера была вакантной. После ее ухода в отпуск по беременности и родам должность продолжает оставаться вакантной.

ООО оспорило это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что факт трудовых отношений подтверждается трудовым договором, приказом ООО о приеме К. на должность главного бухгалтера, расчетными ведомостями о выплате заработной платы.

Зарплата выплачивалась К. в размере оклада, установленного штатным расписанием, а следовательно, начисление пособий правомерно производилось с учетом фактически выплаченной заработной платы.

Право давать экономическую обоснованность размерам оплаты труда ФСС законодательно не предоставлено.

Суд жалобу ООО удовлетворил, а ФАС оставил это решение без изменений.

(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.05.2008 N А21-4040/2007)

* * *

ФСС РФ установил: С. работала продавцом один день в неделю (воскресенье), что подтверждается справкой райпо о режиме работы рынка, однако заработную плату получала в полном объеме. С учетом этого ФСС РФ рассчитал размер пособия по беременности и родам пропорционально выплатам за фактически отработанные дни.

Предприниматель обжаловал это решение в арбитражный суд.

Суд оставил жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев кассационную жалобу, ФАС установил, что из справки райпо не следует, что ему было с достоверностью известно о режиме работы торговых точек индивидуальных предпринимателей.

Суд не выяснил вопросы о том, что конкретно представляли собой рынок и торговая точка предпринимателя; имел ли он реальную возможность осуществлять торговлю в иные дни; из какого заработка ФСС РФ произвел расчет пособия по беременности и родам.

ФАС отменил решение суда и направил дело на новое расследование в суд первой инстанции.

(Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.11.2007 N А28-9348/2006-455/16)

* * *

Арбитражный суд пришел к выводу о преднамеренном завышении оклада главному бухгалтеру ООО Щ., принятой на работу на четвертом месяце беременности.

В апелляционной жалобе ООО заявило, что ее оклад 16 500 руб. установлен штатным расписанием и является сопоставимым с зарплатой других сотрудников предприятия. Зарплата Щ. на предыдущей работе составляла 11 500 руб.

С апреля 2007 г. зарплата повышалась всем работникам ООО, которое является рентабельным предприятием.

Щ. имеет высшее экономическое образование по специальности "Бухгалтерский учет, анализ и аудит".

Щ. является единственным бухгалтером на предприятии, факт выполнения ею всего объема работ, поименованных в должностной инструкции главного бухгалтера, ФСС РФ подтвердил.

В соответствии со ст. 64 ТК РФ отказ работодателя в заключении трудового договора с женщинами по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей, запрещается.

Апелляционный суд решение суда первой инстанции отменил, а апелляционную жалобу ООО удовлетворил.

(Постановление 17-го арбитражного апелляционного суда от 12.05.2008 N 17АП-2628/2008-АК)

Учет премий

Нередко уже после ухода женщины в декретный отпуск ей выплачивают премии за тот период, когда она еще работала.

Неизбежно возникает вопрос: включать ли данные премии в расчет среднего заработка для начисления пособия по уходу за ребенком?

Минздравсоцразвития России в Письме от 25.12.2007 N 3163-19 сообщило, что если премии (единовременная премия за выполнение особо важного задания и премия по итогам работы за квартал и т.п.) предусмотрены системой оплаты труда и начислены в расчетный период, в том числе в период, когда работница находилась в отпуске по беременности и родам, то они должны быть учтены в среднем заработке для расчета пособия по уходу за ребенком.

Выплаты, не включаемые в заработок

В заработок, исходя из которого исчисляются пособия, не включаются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и др.).

Оплата за нерабочие праздничные дни

Сдельщикам за нерабочие праздничные дни производится оплата, размер которой определяется локальным нормативным актом организации, принимаемым с учетом мнения выборного профсоюзного органа, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором (ч. 3 ст. 112 ТК РФ).

Такая оплата производится в размере среднего заработка. При этом в указанные праздничные дни работа фактически не производится.

Выплаты, производимые работникам в размере среднего заработка, при исчислении пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам согласно действующему законодательству не учитываются. На этом основании оплата нерабочих праздничных дней сдельщикам при определении размера среднего заработка для исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам не учитывается.

Расчетный период

Пособия исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу наступления временной нетрудоспособности либо отпуска по беременности и родам (далее - расчетный период).

Обратите внимание! Положения ст. 139 ТК РФ, согласно которой в коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены иные периоды для расчета средней заработной платы, на расчет пособий не распространяются.

При определении среднего заработка застрахованного лица для исчисления пособия из расчетного периода исключаются следующие периоды, а также начисленные за эти периоды суммы, а именно:

а) период сохранения за работником среднего заработка в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением одного случая.

При наступлении временной нетрудоспособности у беременных женщин или предоставлении им отпуска по беременности и родам в период выполнения ими более легкой работы с сохранением среднего заработка по прежнему месту работы в средний заработок для исчисления пособия включается средний заработок, сохраняемый на время перевода на такую работу;

б) период временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком;

в) период простоя по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;

г) период, в течение которого работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;

д) дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами;

е) другие периоды, когда работник освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы либо без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации;

ж) период, в течение которого работнику предоставлялись дни отдыха (отгулов) в связи с работой сверх нормальной продолжительности рабочего времени при вахтовом методе организации работ и в других случаях в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Много вопросов возникает у организаций по поводу включения в расчетную сумму начисленных отпускных и сохраненного среднего заработка за период командировки.

Несмотря на то что на эти выплаты также начисляется ЕСН, их суммы, как и дни, за которые сохраняется средний заработок, в расчет не включаются.

Кстати, ФСС РФ до появления Положения N 375 Письмом от 28.03.2007 N 02-10/07-2009 сообщил, что периоды и случаи, когда за работником по месту работы сохраняется средний заработок, к системе оплаты труда не относятся, а согласно ст. 165 ТК РФ являются гарантиями и компенсациями.

К таким периодам, в частности, относятся периоды нахождения работника в ежегодном основном или дополнительном оплачиваемом отпуске, служебной командировке, отпуске по уходу за ребенком и др.

Пример. Работник был нетрудоспособен с 12 по 16 января 2009 г. На этот период ему выдан листок нетрудоспособности. Страховой стаж работника составляет шесть лет. В последние 12 календарных месяцев перед наступлением временной нетрудоспособности он проработал весь указанный период полностью.

На первом этапе необходимо определить, имеет ли работник право на расчет пособия из среднего заработка или пособие не должно превышать за полный календарный месяц минимальный размер оплаты труда (МРОТ), установленный федеральным законом (с 1 января 2009 г. - 4330 руб.).

В данном примере работник имеет право на расчет пособия из среднего заработка, так как его страховой стаж составляет больше шести месяцев.

Фактический заработок за расчетный период составил 120 450 руб. Определим средний дневной заработок:

120 450 руб. : 365 дн. = 330 руб/дн.,

где 365 - число календарных дней, за которые учитывается заработная плата.

Находим размер дневного пособия с учетом продолжительности непрерывного трудового стажа:

330 руб/дн. x 80% - 264 руб/дн.

Определяем максимальную величину дневного пособия:

18 720 руб. : 31 дн. = 603,87 руб.,

где 31 - число календарных дней в месяце нетрудоспособности.

Определяем сумму пособия: размер дневного пособия, исчисленного из фактически полученного среднего заработка, не превышает максимальную величину дневного пособия, поэтому умножаем его на количество календарных дней, пропущенных в связи с нетрудоспособностью:

264 руб/дн. x 5 дн. = 1320 руб.

Расчетный период отработан не полностью

В случае если застрахованное лицо в расчетном периоде не имело заработка или этот период состоял из периодов, исключаемых из расчетного периода, средний заработок определяется исходя из суммы заработка, полученного в месяце наступления временной нетрудоспособности либо отпуска по беременности и родам.

Пример. Работница после окончания отпуска по уходу за ребенком до полутора лет приступила к работе 29 октября 2008 г. 26 ноября 2008 г. она заболела.

Расчетный период для исчисления среднего заработка составляет три дня: 29, 30 и 31 октября.

Пример. Работник был принят на работу 25 октября и в тот же день убыл в командировку по 2 ноября. С 14 по 16 ноября был нетрудоспособен.

Расчетный период для исчисления среднего заработка составляет 11 дней - с 3 по 13 ноября.

В случае если застрахованное лицо в расчетном периоде и до наступления временной нетрудоспособности либо отпуска по беременности и родам не имело заработка, средний заработок работника для выплаты пособия по временной нетрудоспособности определяется исходя из тарифной ставки установленного ему разряда, должностного оклада, денежного содержания (вознаграждения).

Пример. Работница была нетрудоспособна с 4 по 21 января 2008 г.

Страховой стаж у нее составляет четыре года.

В 2007 г. работница:

- с 4 января по 23 сентября не работала по причине временной нетрудоспособности;

- с 24 сентября по 31 октября находилась в служебной командировке;

- с 1 ноября по 30 ноября была переведена по состоянию здоровья на нижеоплачиваемую работу;

- с 1 декабря по 31 декабря находилась в служебной командировке.

Поскольку в расчетном периоде у работницы фактически не было принимаемого для расчета заработка, средний заработок для исчисления пособия определяется исходя из тарифной ставки установленного ей должностного оклада.

Согласно трудовому договору должностной оклад работницы составляет 10 850 руб.

Определяем средний дневной заработок:

10 850 руб. : 31 дн. = 350 руб.

Размер дневного пособия с учетом страхового стажа составит:

350 руб. x 60% : 100% = 210 руб. (данный размер пособия меньше максимальной величины дневного пособия).

Определяем общую сумму пособия:

210 руб. x 18 дн. = 13 780 руб.,

где 18 - число календарных дней болезни.

У организаций часто возникает вопрос о размере должностного оклада женщин, которые, находясь в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, уходят в отпуск по беременности и родам. Ведь за время этого отпуска оклад мог меняться неоднократно.

Для ответа на этот вопрос сопоставим две статьи Трудового кодекса РФ.

Согласно ст. 57 ТК РФ обязательными для включения в трудовой договор являются условия оплаты труда, в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплат, надбавок и поощрительных выплат.

Изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается только по соглашению сторон трудового договора (ст. 72 ТК РФ).

Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.

Поскольку какая-либо унифицированная форма такого соглашения законодательно не утверждена, по нашему мнению, ею может являться как дополнительное соглашение к трудовому договору, так и приказ по организации о повышении окладов, на котором работники расписались в том, что с таким повышением окладов они согласны.

Обратите внимание! Формулировка "Ознакомлен" для этой ситуации не подходит, поскольку она не дает информации о согласии на повышение окладов.

Что же касается самого повышения окладов, то, судя по арбитражной практике, ФСС очень тщательно проверяет обоснованность таких действий.

АРБИТРАЖ

Между ООО и гражданкой С. 12 января 2004 г. был заключен трудовой договор, по которому она была принята в ООО главным бухгалтером с окладом согласно штатному расписанию 1000 руб.

С 1 марта 2004 г. директором ООО утверждены изменения в штатном расписании, в результате которых размер должностного оклада, установленный работникам, назначаемым на должность главного бухгалтера, составил 7000 руб.

Отделение ФСС РФ отказалось возмещать пособие по беременности и родам гражданке С., рассчитанное из оклада 7000 руб.

ООО обжаловало это решение в арбитражный суд.

Суд установил, что на момент изменения штатного расписания ни сама работница, ни тем более предприятие не знали о факте ее беременности.

Суд посчитал подтвержденным факт наличия трудовых отношений между ООО и работницей С., изменение оклада застрахованного лица с 1000 до 7000 руб. произведено в соответствии с трудовым договором, трудовой договор сторонами не расторгнут, в судебном порядке не оспорен и не изменен.

В связи с этим суд признал обоснованным повышение оклада, поэтому иск ООО удовлетворил.

(Постановление ФАС Поволжского округа от 28.02.2006 N А12-21554/05-С13)

* * *

Садовое товарищество (СТ) увеличило оклад секретарю-референту перед уходом в декретный отпуск в 11 раз. Однако отделение ФСС РФ не приняло к зачету произведенную выплату из повышенного оклада.

СТ обжаловало это решение в арбитражный суд.

Суд установил, что в соответствии с п. 1 ст. 21 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" (далее - Закон N 66-ФЗ) к исключительной компетенции общего собрания членов СТ относятся установление размеров целевых фондов и соответствующих взносов, утверждение приходно-расходной сметы объединения и принятие решений о ее исполнении, поощрение членов правления. В силу ст. 23 Закона N 66-ФЗ председатель правления обеспечивает разработку и вынесение на утверждение общего собрания членов объединения положения об оплате труда работников, заключивших трудовые договоры с объединением.

Согласно уставу СТ общее собрание утверждает бюджет товарищества, штат работников, их оплату, решает вопросы оплаты труда председателя товарищества и членов правления.

Суд решил, что председатель правления не вправе без согласия общего собрания утверждать штатное расписание товарищества и повышать заработную плату отдельным его работникам.

Суд обсудил ссылку СТ на то, что общим собранием утверждено заключение ревизионной комиссии и, следовательно, повышение оклада секретарю-референту и признал ее неосновательной, так как документально не подтверждено включение в повестку для вопроса об изменении штатного расписания либо об установлении новых окладов работникам товарищества.

Согласно п. 3 ст. 21 Закона N 66-ФЗ общее собрание членов СТ не может проводиться в заочной форме, если в повестку для включены вопросы утверждения приходно-расходной сметы, отчет правления и ревизионной комиссии.

Решения собрания не признаны судом в качестве доказательства согласия членов товарищества на изменение системы оплаты труда и повышение денежного содержания секретаря в 11 раз, так как голосование проводилось опросным путем по вопросу утверждения заключения ревизора. Вопрос об увеличении оклада секретарю-референту не ставился.

Суд признал повышение оклада работнице неправомерным и в иске товариществу отказал.

(Постановление ФАС Московского округа от 24.02.2005 N КА-А41/445-05-П)

* * *

Отделение ФСС РФ не приняло к зачету расходы ООО в сумме 42 515 руб., выплаченной главному бухгалтеру в виде пособия по беременности и родам. При этом расчет принятых расходов общества в сумме 21 669 руб. произведен отделением ФСС РФ с учетом повышения заработной платы работника на 42,8% по аналогии с бухгалтером ООО.

ООО обжаловало это решение в арбитражный суд.

Суд установил, что приказом по ООО ряду сотрудников повышена заработная плата на 2 - 151%, тогда как главному бухгалтеру - на 592%: с 4000 до 23 681 руб.

Суд решил, что заработная плата главного бухгалтера искусственно завышена непосредственно перед наступлением страхового случая. Такой вывод следует из сравнительного анализа ее заработной платы с заработной платой других сотрудников, в том числе с окладом директора, и финансовыми возможностями ООО.

Суд решил, что, поскольку возмещение средств из ФСС РФ является восстановительной мерой, направленной на компенсацию реальных затрат страхователя, создание обществом искусственной ситуации для получения средств из ФСС РФ исключает удовлетворение заявленных требований.

(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 04.10.2006 N А05-1392/2006-22)

С 1 января 2007 г. было введено новое положение, согласно которому застрахованным лицам, которым не установлены тарифная ставка, должностной оклад или денежное содержание (вознаграждение), за исключением застрахованных лиц, добровольно вступивших в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, средний заработок определяется исходя из минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом (4330 руб.).

С прошлых лет перешло без изменений правило, согласно которому в случае, если застрахованное лицо в расчетном периоде было переведено на другую работу или произошло повышение размера заработной платы, указанные изменения учитываются при определении среднего заработка со дня перевода на другую работу или с даты повышения заработной платы.

Включение премий в средний заработок

Премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда, разделены на две группы.

В первую группу включены ежемесячные премии и вознаграждения, выплачиваемые вместе с заработной платой данного месяца. Эти премии включаются в заработок того месяца, за который они начислены.

Во вторую группу включены премии, вознаграждения по итогам работы за квартал, за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, единовременные премии за особо важное задание.

Премии, входящие во вторую группу, включаются в заработок в размере начисленных сумм в расчетном периоде.

Обратите внимание! Данный порядок включения премий в заработок не предусматривает ограничений, установленных Положением о среднем заработке.

Если, к примеру, в расчетном периоде начислено пять квартальных премий, то все они должны быть включены для расчета пособия по временной нетрудоспособности. Это подтвердил и ФСС РФ в Письме от 10.08.2007 N 02-13/07-7430.

Требования о включении премий пропорционально отработанному времени нет. Они включаются в заработок в размере начисленных сумм.

Нет проблем с включением в средний заработок и премии, выплаченной по итогам года. Положение N 375, в отличие от Положения о среднем заработке, не требует брать в расчет только премию по итогам работы за прошлый год. Для расчета пособий по временной нетрудоспособности берется любая годовая премия, начисленная в расчетном периоде, причем может случиться, что их в расчете окажется и две.

Однако ФСС РФ решил по мере своих возможностей сократить количество премий, включаемых в расчет среднего заработка.

На своем сайте в Интернете Фонд рассмотрел следующий пример.

Пример. Работник был болен со 2 по 6 июля 2008 г. В июле 2008 г. ему была начислена премия за июнь 2008 г.

ФСС РФ решил, что, поскольку в расчетный период для исчисления пособия по временной нетрудоспособности в данном случае вошли месяцы с июля 2007 г. по июнь 2008 г., премия, начисленная в июле по итогам работы в июне, при исчислении пособия по временной нетрудоспособности учитываться не будет. Ведь премия за июнь была начислена за пределами расчетного периода - в июле 2008 г.

С таким ответом можно согласиться, если в организации ежемесячные премии выплачиваются не вместе с заработной платой данного месяца. Такие премии согласно Положению N 375 действительно включаются в заработок в размере начисленных сумм в расчетном периоде.

Работник при этом в сумме пособия не потеряет, поскольку в расчетный период ему должна попасть ежемесячная премия, начисленная в июле 2006 г. за май 2006 г.

Однако если ежемесячная премия выплачивается вместе с заработной платой данного месяца, то она должна включаться в заработок того месяца, за который она начислена.

Поэтому, по мнению автора, в этом случае премия за июнь 2008 г., начисленная в июле 2008 г., в расчет среднего заработка включаться должна, а вот ежемесячная премия, начисленная в июле 2007 г. за май 2007 г., в расчет уже не попадает.

Впрочем, существует и совершенно бесспорный способ начисления ежемесячных премий, выплачиваемых вместе с заработком данного месяца. Для этого премии следует начислять в последний день месяца.

Подсчет календарных дней

Во всех случаях для исчисления пособия используется средний дневной заработок. Он определяется путем деления суммы заработка, начисленной за расчетный период, на число календарных дней, приходящихся на этот период, за исключением календарных дней, приходящихся на периоды, которые в расчет среднего заработка не включаются. Эти периоды перечислены в п. п. 8 и 9 Положения N 375.

В случае установления работнику неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок определяется в том же порядке.

При исчислении пособия по временной нетрудоспособности из числа календарных дней, за которые оно выплачивается, исключаются календарные дни, приходящиеся на следующие периоды:

а) период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы либо без оплаты труда в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска;

б) период отстранения от работы в соответствии с законодательством Российской Федерации, если за этот период не начисляется заработная плата;

в) период заключения под стражу или административного ареста;

г) период проведения судебно-медицинской экспертизы.

При определении среднего дневного заработка застрахованного лица, необходимого для исчисления пособия, а также при определении размера пособия, подлежащего выплате, в число учитываемых календарных дней включаются нерабочие праздничные дни.

Новый порядок оплаты пособий по временной нетрудоспособности породил совершенно новые проблемы, с которыми ранее работодатели не сталкивались.

Пример. Работник ушел в отпуск с 1 марта на 28 календарных дней. Поскольку согласно ст. 120 ТК РФ нерабочий праздничный день 8 Марта в число календарных дней отпуска не включается, последним днем отпуска для работника является 29 марта. По окончании отпуска работник представил листок нетрудоспособности, согласно которому он был болен три календарных дня (с 6 по 8 марта).

В каком порядке подлежит оплате данный больничный и на какое количество календарных дней продлевается отпуск?

Ответ на эти вопросы дал Фонд социального страхования РФ в Письме от 05.06.2007 N 02-13/07-4830. В нем он напомнил, что согласно ст. 124 ТК РФ в случае временной нетрудоспособности работника ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок.

Данная норма нашла отражение и в п. 1 ст. 9 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию" (в ред. от 09.02.2009), в соответствии с которым пособие по временной нетрудоспособности в случае утраты трудоспособности назначается в случае утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска.

Это значит, подытожил ФСС РФ, что в случае заболевания (травмы) работника в период нахождения в указанном отпуске выданный ему на этот период листок нетрудоспособности подлежит оплате в общеустановленном порядке.

На основании п. 8 ст. 6 Закона N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности выплачивается за все календарные дни, включая выходные и праздничные дни, приходящиеся на период временной нетрудоспособности. Поэтому в нашем случае подлежат оплате три календарных дня болезни, в том числе и день 8 Марта.

А вот по поводу продления отпуска ФСС РФ сообщил следующее: ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен на количество календарных дней временной нетрудоспособности (с учетом выходных и праздничных дней), совпавших с периодом отпуска, либо по согласованию с работником перенесен на другой срок.

ФСС РФ, правда, не уточнил, что учет выходных и праздничных дней для определения продолжительности отпуска осуществляется по-разному. Выходные дни в число дней отпуска включаются, а праздники - нет. Поскольку праздничный день 8 Марта изначально не был включен в число календарных дней отпуска, то и отпуск работнику в нашем примере должен быть продлен лишь на два календарных дня болезни.

Пример. Работник привлекался к работе в праздничные дни 7 и 8 января 2008 г. с оплатой в двойном размере. Несмотря на то что в январе он отработал не 17, а 19 рабочих дней, на число календарных дней в январе (31 день) это не повлияет.

Пример. Работник с 1 по 11 апреля 2008 г. был нетрудоспособен, 12 и 13 апреля у него были выходные дни, а с 14 апреля он убыл в ежегодный очередной отпуск на 28 календарных дней.

Поскольку 12 и 13 апреля не отнесены к периодам, которые исключаются из расчета среднего заработка, число календарных дней в апреле составит 2.

При этом никакие суммы заработка за этот период в расчет средней заработной платы не попадут.

Пример. Работник находился в командировке с 21 по 27 февраля 2008 г. Остальные дни в феврале были отработаны согласно графику работы.

Число календарных дней, которые приходятся на этот период, составляет 22 (29 - 7).

Тот факт, что на период командировки пришелся нерабочий праздничный день, в данном случае роли не играет. Ведь из расчета исключается именно период нахождения в командировке, а не рабочие дни.

Пример. Работнику был предоставлен отпуск со 2 по 30 мая 2008 г.

Число календарных дней, которые в мае не вошли в отпуск, составляет 3. Это 31 мая, а также два нерабочих праздничных дня - 1 мая и 9 мая.

Ведь согласно ст. 120 ТК РФ нерабочие праздничные дни в число календарных дней отпуска не включаются.

Размер пособия по временной нетрудоспособности определяется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период временной нетрудоспособности.

Пример. Работник был нетрудоспособен с 5 по 15 февраля 2008 г. Его месячная тарифная ставка составляет 5000 руб. Установлены доплаты за вредные условия труда - в размере 15% тарифной ставки и за расширение зон обслуживания - 20% тарифной ставки.

В январе 2008 г. начислена и выплачена премия по результатам работы за 2007 г. в размере 10 000 руб. Работник находился в отпуске с 1 по 31 мая 2007 г. Страховой стаж - 6 лет 9 месяцев (размер пособия - 80% среднего заработка).

Месяц расчетного периода	Количество календарных дней		Премии, руб.	Размер заработной платы с учетом доплат, руб.
	всего	фактически учитываемых
2007 г.
Февраль	28	28		6 750
Март	31	31		6 750
Апрель	30	30		6 750
Май	31	2		-
Июнь	30	30		6 750
Июль	31	31		6 750
Август	31	31		6 750
Сентябрь	30	30		6 750
Октябрь	31	31		6 750
Ноябрь	30	30		6 750
Декабрь	31	31		6 750
2008 г.
Январь	31	31	10 000	6 750
Итого	365	336	10 000	74 250

При исчислении среднего заработка к заработной плате расчетного периода необходимо добавить годовую премию. Поскольку требования о делении премии пропорционально отработанному времени сейчас нет, включаем ее в расчет в полном размере.

Находим средний дневной заработок:

(74 250 руб. + 10 000 руб.) : 336 дн. = 250,74 руб.

Дневное пособие с учетом страхового стажа составит:

200,60 руб. (250,74 руб. x 80%).

Сумма пособия составит:

200,60 руб. x 11 дн. = 2206,55 руб.,

где 11 - число календарных дней нетрудоспособности.

Пример. Работнику установлена сдельная система оплаты труда. Он был нетрудоспособен с 12 января 2008 г. по 4 февраля 2008 г. В организации выплачиваются ежемесячные премии, начисляемые месяцем позже.

Работник находился в отпуске со 2 по 30 ноября 2007 г. Страховой стаж - 4 года 5 месяцев (размер пособия - 60%).

Месяц расчетного периода (2007 г.)	Количество календарных дней		Заработная плата, руб.	Ежемесячная премия, руб.
	всего	фактически учитываемых
Январь	31	31	7 500	2 300
Февраль	28	28	7 500	3 000
Март	31	31	7 500	3 500
Апрель	30	30	7 500	3 500
Май	31	31	7 500	3 000
Июнь	30	30	5 000	1 500
Июль	31	31	16 000	4 800
Август	31	31	10 000	3 000
Сентябрь	30	30	10 000	3 000
Октябрь	31	31	10 000	3 800
Ноябрь	30	2	500	3 800
Декабрь	31	31	10 000	200
Итого	365	337	99 000	35 400

Пособие исчисляется из фактически начисленной заработной платы за последние 12 календарных месяцев перед наступлением нетрудоспособности путем деления заработной платы на число календарных дней, за которые учитывается заработная плата.

При расчете среднего заработка к заработной плате расчетного периода необходимо добавить ежемесячные премии, выплаченные не вместе с заработной платой текущего месяца.

Находим средний дневной заработок:

(99 000 руб. + 35 400 руб.) : 337 дн = 398,81 руб.

Дневное пособие с учетом продолжительности страхового стажа составит:

239,29 руб. (398,81 руб. x 60%),

что менее максимальной величины дневного пособия.

Сумма пособия составит:

5742,91 руб. (239,29 руб. x 24 дн.),

где 24 - число календарных дней нетрудоспособности.

Выплата пособия с учетом районного коэффициента

В районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, пособие выплачивается с учетом районных коэффициентов.

Однако на практике выяснилось, что определить размер этого коэффициента совсем не просто.

ФСС РФ Письмом от 02.12.2002 N 02-18/05-8417 сообщил, что при определении размеров пособий в районах и местностях, где применяются коэффициенты к заработной плате за проживание в тяжелых природно-климатических условиях, учитываются коэффициенты, установленные решениями федеральных органов государственной власти Российской Федерации или органов государственной власти СССР для непроизводственных отраслей.

Департамент по вопросам пенсионного обеспечения Минтруда России Письмом от 09.06.2003 N 1199-16, Департамент доходов населения и уровня жизни Минтруда России Письмом от 19.05.2003 N 670-9 и Пенсионный фонд РФ Письмом от 09.06.2003 N 25-23/5995 направили совместное Информационное письмо для использования в практической работе сведений о размерах районных коэффициентов, действующих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, для рабочих и служащих непроизводственных отраслей, установленных в централизованном порядке.

В соответствии с этим документом, к примеру, для части Ханты-Мансийского округа (севернее 60-го градуса) применяется коэффициент 1,5.

Однако в разные годы северным регионам предоставлялись различные льготы, в том числе и районные коэффициенты к заработной плате. В результате этого значения коэффициентов для одной и той же местности оказались неодинаковыми.

Решением исполкома Совета народных депутатов Ханты-Мансийского автономного округа от 28.02.1991 N 33 на его территории был установлен единый районный коэффициент к заработной плате рабочих и служащих в размере 1,7.

В данной ситуации многие организации соглашаются с суждением, изложенным в Письме ФСС РФ, и применяют районный коэффициент 1,5. Однако находятся и такие, кто для исчисления пособий применяет коэффициент 1,7. В этом случае неизбежен спор, который может рассудить только арбитражный суд.

АРБИТРАЖ

Отделение ФСС РФ решило, что ООО "ЛУКОЙЛ - Западная Сибирь" неправомерно применило районный коэффициент 1,7 при расчете пособий.

Общество обжаловало это решение в арбитражный суд.

Суд установил, что согласно ст. 10 Закона РФ от 19.02.1993 N 4520-1 для всех производственных и непроизводственных отраслей устанавливается единый районный коэффициент к заработной плате.

Согласно ст. 24 названного Закона пособия выплачиваются с учетом районного коэффициента. Статьей 23 Закона N 4520-1 аналогичное положение предусмотрено и по выплатам для семей, имеющих детей, по всем основаниям, установленным действующим законодательством.

Советы министров республик, входящих в состав РСФСР, крайисполкомы, облисполкомы по согласованию с профсоюзными органами согласно п. 13 Постановления Совмина РФ от 04.02.1991 N 76 имели право устанавливать районные коэффициенты к заработной плате рабочих и служащих.

Решением исполкома Совета народных депутатов Ханты-Мансийского АО от 28.02.1991 N 33 на территории Ханты-Мансийского АО установлен единый районный коэффициент к заработной плате рабочих и служащих в размере 1,7.

Суд удовлетворил иск ООО.

(Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.10.2005 N Ф04-6086/2005(14892-А75-6))

Споры по поводу размера районного коэффициента идут и в других районах Крайнего Севера, а также в пустынных и безводных местностях.

АРБИТРАЖ

Отделение ФСС РФ решило, что при расчете пособий ЗАО "Алроса" должно было применять Постановление Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 04.09.1964 N 380/П-18, утвердившее для лиц, работающих в Анабарском районе Республики Саха (Якутия), районный коэффициент 1,6, а не 2,0.

Общество оспорило это решение в арбитражном суде.

Суд указал, что п. 13 Постановления Совмина РСФСР от 04.02.1991 N 76 Советам министров республик, входящих в состав РСФСР, было предоставлено право устанавливать районные коэффициенты к заработной плате в пределах действующих на их территории минимальных и максимальных размеров этих коэффициентов.

Постановлением Совета министров Якутской (Саха) ССР от 24.09.1991 N 486 для Анабарского района утвержден районный коэффициент в размере 2,0, т.е. в установленных пределах - от 1,4 до 2,0.

Согласно ст. 72 Конституции РФ трудовое законодательство и законодательство о социальной защите граждан находятся в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов.

Суд решил, что расчет пособия по временной нетрудоспособности должен производиться с начислением районного коэффициента 2,0.

(Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.07.2005 N А58-4765/04-Ф02-3331/05-С1)

* * *

По мнению ФСС РФ, к размерам пособий по государственному социальному страхованию, выплачиваемых в г. Красноярске, следует применять районный коэффициент 1,2, а не 1,3.

Профсоюзная организация обжаловала это решение в арбитражный суд.

Суд установил, что в соответствии с п. 3 Постановления Верховного Совета РФ от 19.02.1993 N 4521-1 "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях" государственные гарантии и компенсации, предусмотренные указанным Законом, распространяются на районы Севера, в которых начисляются районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате, но которые не отнесены к районам Крайнего Севера и приравненным к ним местностям.

Пунктом 13 Постановления Совета Министров РСФСР от 04.02.1991 N 76 "О некоторых мерах по социально-экономическому развитию районов Севера" исполнительным органам субъектов Российской Федерации предоставлено право устанавливать районные коэффициенты к заработной плате рабочих и служащих в пределах действующих на территории минимальных и максимальных размеров этих коэффициентов. Данная норма носит общий характер, однако определяющим является то обстоятельство, что на соответствующей территории действуют районные коэффициенты.

На территории Красноярского края, в том числе на территории г. Красноярска, действовали как минимальный (1,2), так и максимальный (1,3) размеры районных коэффициентов.

Во исполнение Постановления Совмина РСФСР от 04.02.1991 N 76 администрацией Красноярского края принято Постановление от 21.08.1992 N 311-п "Об установлении районного коэффициента", которым установлен единый районный коэффициент 1,3 вместо действовавшего коэффициента 1,2 к заработной плате работников предприятий и организаций, расположенных на территории городов и районов края.

Последний нормативный правовой акт Красноярского края в установленном законодательством порядке не оспорен.

Суд решил, что организация правомерно применила коэффициент 1,3.

(Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.05.2008 N А33-15507/07-Ф02-2142/08)

* * *

ОАО исчисляло пособия по временной нетрудоспособности с учетом районного коэффициента 1,5. По мнению ФСС РФ, он должен быть 1,3.

Общество обжаловало это решение в арбитражный суд.

Суд указал, что районный коэффициент 1,3 установлен для г. Усинска Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 04.09.1964 N 380/П-18.

Довод ОАО о том, что коэффициент 1,5 установлен для г. Усинска Указом Главы Республики Коми от 03.07.1998 N 232, отклонен.

Суд решил, что для гарантированных государством пособий применяются районные коэффициенты, установленные на федеральном уровне.

Ссылка ОАО на Постановление Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 06.08.1971 N 316/22 "О районных коэффициентах к заработной плате рабочих и служащих, занятых на работах по освоению и обустройству нефтяных и газовых месторождений в северных районах Коми АССР" также признана несостоятельной, поскольку указанный документ касается коэффициентов, установленных в повышенных размерах в виде исключения для работников отдельной отрасли и для отдельных территорий, расходы на которые осуществляются за счет средств организаций.

Иск ОАО суд отклонил.

(Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.04.2005 N А29-8633/2004а)

* * *

По мнению ФСС РФ, ООО необоснованно определяло размер пособия по временной нетрудоспособности, беременности и родам с учетом коэффициента за работу в пустынной и безводной местности, который не относится к районным коэффициентам.

ООО обжаловало это решение в арбитражный суд.

Суд установил, что до настоящего времени действует Распоряжение Совета Министров СССР от 23.09.1981, которое за работу в пустынной и безводной местности к заработной плате работников, занятых на геолого-разведочных работах, бурении скважин, строительстве и эксплуатации объектов Астраханского газоконденсатного месторождения, установило коэффициент 1,35.

Постановлением Государственного комитета СССР по труду и социальным вопросам от 19.02.1987 N 106 названный коэффициент распространен на работников предприятий и организаций железнодорожного и автомобильного транспорта, электроснабжения, технологической связи, ОРСа, медсанчасти, коммунального, бытового обслуживания и культурно-просветительных учреждений за время их работы в зоне обслуживания объектов Астраханского газоконденсатного месторождения.

Суд решил, что, поскольку по данному вопросу до настоящего времени постановление Правительством РФ не принято, данные документы в силу ст. 423 ТК РФ продолжают действовать, поскольку они не противоречат ТК РФ.

Суд решил, что ООО правомерно применило при расчете пособий коэффициент, равный 1,35.

(Постановление ФАС Поволжского округа от 03.06.2008 N А06-5742/07)

Застрахованным лицам, имеющим страховой стаж менее шести месяцев, пособие в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, исчисляется в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимальный размер оплаты труда с учетом этих коэффициентов.

Лицу, работающему в районах Крайнего Севера у нескольких работодателей, пособия исчисляются и выплачиваются работодателями по каждому месту работы. При этом размер пособия по каждому месту работы не может превышать максимальный размер пособия, установленный федеральным законом о бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на соответствующий год, с учетом районных коэффициентов.

Оплата больничных при спецрежимах

Работодатели, применяющие специальные режимы (УСН, ЕНВД или ЕСХН), продолжают руководствоваться положениями ст. 2 Федерального закона от 31.12.2002 N 190-ФЗ "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан" (далее - Закон N 190-ФЗ). Согласно названной статье они выплачивают пособие по временной нетрудоспособности (за исключением пособия по временной нетрудоспособности в связи с несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием) за счет средств ФСС РФ - в части суммы пособия, не превышающей за полный календарный месяц одного МРОТ, и за счет средств работодателей - в части суммы пособия, превышающей один МРОТ.

Осталось у них и право на добровольную уплату в ФСС РФ страховых взносов в размере 3% налоговой базы, определяемой в соответствии с гл. 24 НК РФ.

Поскольку изменения в Закон N 190-ФЗ, который является специальной нормой для налогоплательщиков, находящихся на специальных режимах налогообложения, не внесены, порядок расчета сумм пособия, приходящихся на выплаты за счет средств работодателя, остается прежним.

АРБИТРАЖ

ФСС РФ отказал предпринимателю в выплате пособия, поскольку его выплата начинает осуществляться при условии уплаты страхователем в течение шести календарных месяцев непрерывно подряд страховых взносов.

Предприниматель же заплатил их только в марте, апреле и августе.

Арбитражный суд установил, что в соответствии с п. 10 Правил добровольной уплаты в Фонд социального страхования Российской Федерации отдельными категориями страхователей страховых взносов на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 05.03.2003 N 144 (далее - Правила), страховые взносы начисляются на полученные доходы.

Согласно п. 11 Правил индивидуальные предприниматели начисляют страховые взносы ежеквартально исходя из тарифа страховых взносов в размере 3,5% доходов, определяемых в соответствии с п. 10 Правил.

В силу ст. 346.19 НК РФ отчетным периодом по УСН является квартал.

В соответствии с п. 4 ст. 6.1 НК РФ срок, исчисляемый кварталами, истекает в последний день последнего месяца квартала.

Суд решил, что непрерывную помесячную уплату страховых взносов по добровольному страхованию в течение шести месяцев должны обеспечивать только работодатели, которые уплачивают страховые взносы помесячно, а иные субъекты, уплачивающие эти страховые взносы поквартально, для получения указанных пособий обязаны обеспечить уплату страховых взносов в Фонд в течение двух кварталов подряд.

Как видно из актов приема-сдачи выполненных работ, предприниматель ежемесячно оказывал услуги по договору на оказание маркетинговых услуг, при этом за оказанные услуги с ним рассчитывались несвоевременно.

Кроме того, в силу п. 15 Правил в случае непоступления от индивидуальных предпринимателей страховых взносов в установленный срок Фонд после проведения соответствующей проверки и установления факта их неуплаты страхователем уведомляет их (в письменной форме) о задолженности по страховым взносам и необходимости ее погашения не позднее срока уплаты страховых взносов за следующий квартал.

При неуплате страхователями задолженности по страховым взносам в указанный срок Фонд принимает решение о прекращении добровольных отношений с месяца, следующего за последним месяцем квартала, за который уплачены страховые взносы, о чем сообщает (в письменной форме) страхователям.

Указанные требования Фондом не исполнялись, реальность договора об оказании услуг не проверялась, а отношения с предпринимателем по добровольному страхованию учреждением до сих пор не прекращены.

Суд заявление предпринимателя удовлетворил.

(Постановление ФАС Уральского округа от 21.08.2008 N Ф09-6043/08-С2)

Кстати, как показала практика, выбор налоговой базы для добровольной уплаты страховых взносов в ФСС РФ оказался довольно неудачным.

Дело в том, что организации и индивидуальные предприниматели, уплачивающие единый налог на вмененный доход, учет полученных доходов и расходов не ведут, поскольку на них не возложена обязанность по представлению в налоговые органы сведений о фактически полученных доходах. Они могут подтвердить только вмененный доход, поэтому было бы логичнее страховые взносы рассчитывать от размера вмененного дохода.

Однако согласно ст. 3 Федерального закона от 31.12.2002 N 190-ФЗ "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан" налоговая база определяется исходя из порядка определения налоговой базы по ЕСН.

С одной стороны, это добавляет работы, но с другой - сумма заработка, которая является базой для исчисления ЕСН, меньше, чем вмененный доход.

Известны случаи, когда представители ФСС РФ требуют делать расчет базы для добровольных взносов от вмененного дохода. Однако арбитражные суды встают на сторону работодателей (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 22.11.2007 N Ф09-9633/07-С1).

По-прежнему все работодатели, применяющие специальные налоговые режимы, выплачивают своим работникам полностью за счет средств ФСС РФ следующие виды страхового обеспечения, перечисленные в ст. 8 Федерального закона от 16.07.1999 N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования":

- единовременное пособие при рождении (усыновлении) ребенка;

- единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности;

- ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет;

- социальное пособие на погребение;

- пособие по беременности и родам.

ЕНВД и общий режим: рассчитываем больничный

В субъектах РФ, где введен ЕНВД, распространенной является ситуация, когда налогоплательщики одновременно платят ЕНВД и налоги общего режима. Это означает, что источники оплаты больничных для разных работников разные, да и механизмы расчета сумм, выплачиваемых за счет этих источников, не совпадают.

Как в таких случаях правильно рассчитать оплату больничного?

Для того чтобы ответить на этот вопрос, рассмотрим три случая.

1. Самый простой из них - когда работник целиком занят в деятельности, которая подпадает под ЕНВД.

В этом случае пособие по временной нетрудоспособности рассчитывается в соответствии со ст. 2 Закона N 190-ФЗ. Этой статьей установлено, что гражданам, являющимся работниками организаций, применяющих ЕНВД, пособие по временной нетрудоспособности (за исключением пособия по временной нетрудоспособности в связи с несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием) выплачивается за счет следующих источников:

- средств ФСС РФ - в части суммы пособия, не превышающей за полный календарный месяц одного МРОТ;

- средств работодателей - в части суммы пособия, превышающей вышеуказанный размер.

Пример. ООО занимается производственной и торговой деятельностью.

С выручки, полученной от производства, предприятие платит обычные налоги, с торговой выручки - ЕНВД. Добровольные взносы в ФСС РФ предприятие не перечисляет.

Продавец ООО Филимонова была нетрудоспособна по общему заболеванию с 23 по 28 января 2009 г.

Страховой стаж - 4 года 10 месяцев (размер пособия - 60% среднего заработка).

Средний дневной заработок продавца составил 300 руб.

Размер дневного пособия по временной нетрудоспособности с учетом продолжительности непрерывного трудового стажа продавца составит:

300 руб. x 60% = 180 руб/дн.

Таким образом, сумма рассчитанного продавцу Филимоновой пособия составит:

180 руб/дн. x 6 дн. = 1080 руб.,

где 6 - число календарных дней нетрудоспособности.

В нашем примере ФСС РФ должен возместить 838,06 руб. (4330 руб. : 31 дн. x 6 дн.),

где 4330 руб. - МРОТ, установленный с 1 января 2009 г.

Организация за счет собственных средств оплатит 241,94 руб. (1080 - 838,06).

2. Теперь рассмотрим другой случай - когда разделить работу по видам деятельности невозможно.

Поскольку начисленная сумма по больничному листку должна распределяться между видами деятельности, для расчета необходимо вычислить долю, пропорционально которой будет распределяться пособие.

Законодательно способ распределения пособия между видами деятельности не установлен. Поэтому необходимо использовать расчет доли выручки от деятельности, переведенной на "вмененку", в общих доходах организации.

Такой способ расчета предложило использовать МНС России в п. 2.1 Письма от 05.11.2002 N СА-6-05/1697@. Все показатели следует взять за тот месяц, в котором наступила нетрудоспособность.

"Вмененная" часть пособия по временной нетрудоспособности оплачивается в том же порядке, что и работникам, занятым в деятельности, переведенной на ЕНВД.

Остальная часть пособия, относимая к деятельности, облагаемой общими налогами, рассчитывается в обычном порядке. При этом первые два дня нетрудоспособности оплачиваются за счет организации, а остальные дни - за счет средств ФСС.

Пример. Грузчик ООО, занятый как в облагаемой, так и в не облагаемой ЕНВД деятельности, был болен с 29 октября по 5 ноября 2009 г. Его страховой стаж составил 26 лет 11 месяцев. Размер пособия - 100%.

Выручка за октябрь 2009 г. составила:

- от производственной деятельности - 230 000 руб. (без НДС);

- от розничной торговли - 150 000 руб.

Доля выручки от производственной деятельности составляет: 230 000 руб. : (230 000 руб. + 150 000 руб.) x 100% = 60,53%.

Соответственно, доля розничной торговли - 39,47%.

Средний дневной заработок грузчика составил 200 руб.

Размер пособия по временной нетрудоспособности составляет 1600 руб. (200 руб. x 8 дн. x 100%),

где 8 - количество календарных дней нетрудоспособности;

100% - размер пособия, исчисленного в зависимости от непрерывного трудового стажа.

К деятельности, облагаемой общими налогами, относятся 968,48 руб. (1600 руб. x 60,53%), а к торговой деятельности, облагаемой ЕНВД, - 631,52 руб. (1600 - 968,48).

По деятельности, облагаемой общими налогами, первые два дня оплачиваются за счет организации.

Таким образом, ФСС РФ должен возместить 726,36 руб. (968,48 руб. : 8 дн. x 6 дн.),

где 8 - количество пропущенных из-за болезни календарных дней;

6 - количество дней болезни, оплачиваемых за счет ФСС РФ.

Организация за счет собственных средств оплатит 242,12 руб. (968,48 - 726,36).

По деятельности, подпадающей под ЕНВД, ФСС РФ должен возместить:

1140,70 руб. ((4330 руб. : 31 дн. x 3 дн.) + (4330 руб. : 30 дн. x 5 дн.)),

где 4330 руб. - МРОТ, установленный с 1 января 2009 г.;

31 - число дней в октябре 2009 г.;

3 - число дней нетрудоспособности в октябре;

30 - число дней в ноябре 2009 г.;

5 - число рабочих дней по графику, пропущенных из-за болезни в ноябре.

Организация за счет собственных средств в данном случае платить ничего не будет, так как сумма пособия, исчисленная из МРОТ (1140,70 руб.), превышает размер пособия (631,52 руб.).

Итого: по больничному за счет средств ФСС РФ должно быть оплачено 1357,88 руб. (726,36 + 631,52), а за счет организации - 242,12 руб.

3. Еще один возможный случай - когда работник занят в разных с точки зрения налогообложения видах деятельности, однако время работы в каждой из них посчитать можно.

Пример. Охранник ООО посменно и попеременно дежурит в цехе, производящем продукцию, и в магазине. ООО в части деятельности магазина переведено на ЕНВД, по остальной деятельности платит налоги по общему режиму.

Охраннику установлен суммированный учет рабочего времени. Непрерывный стаж работы охранника составляет 10 лет 9 месяцев. Размер пособия - 100% среднего заработка.

По графику сменности он должен был 1, 5, 9, 13, 17, 21 и 25 октября в 18.00 заступать на дежурство на 24 часа. Однако с 4 по 10 октября охранник был нетрудоспособен, в результате чего пропустил дежурства: 5 - 6 октября - в цехе, а 9 - 10 октября - в магазине.

Пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованному лицу во всех случаях за календарные дни (п. 8 ст. 6 Закона N 255-ФЗ).

Оно исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на количество календарных дней, за которые учитывается заработная плата. У охранника средний дневной заработок составил 300 руб/дн. Размер пособия по временной нетрудоспособности определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней нетрудоспособности. Он составил 2100 руб. (300 руб/дн. x 7 дн.).

Далее следует разделить эту сумму по видам деятельности. Порядок такого расчета не определен, поэтому его следует установить локальным нормативным документом. Можно порекомендовать сделать расчет пропорционально пропущенным часам работы, приходящимся на ту или иную деятельность. В нашем случае охранник пропустил первую смену (24 часа) по деятельности на общем режиме налогообложения, а вторую (24 часа) - на ЕНВД.

Поскольку количество пропущенных рабочих часов одинаково, у организации есть основания для того, чтобы и сумму пособия разделить поровну.

Итак, 1050 руб. пособия (3,5 дня нетрудоспособности) относятся к общему режиму и 1050 руб. (3,5 дня нетрудоспособности) - к ЕНВД.

Первые два дня нетрудоспособности оплачиваются за счет средств работодателя. Это составляет 600 руб. (300 руб/дн. x 2 дн.).

Оставшиеся 1,5 дня оплачивает ФСС РФ. Это составляет 450 руб. (300 руб/дн. x 1,5 дн.).

Что касается второй смены, то, поскольку работа по охране магазина является деятельностью, относящейся к ЕНВД, расчет будет иным.

За счет средств ФСС РФ будет оплачено 488,87 руб. (4330 руб. : 31 дн. x З,5 дн.),

где 4330 руб. - МРОТ, установленный с 1 января 2009 г.

Оставшиеся 561,13 руб. (1050 - 488,87) будут оплачены за счет средств работодателя.

Итого: за счет ФСС РФ будет оплачено 938,87 руб., а за счет работодателя - 1161,13 руб.

Однако данный способ расчета официально не подтвержден и не опровергнут представителями ФСС РФ. Они предпочитают даже при использовании организацией двух режимов налогообложения возмещать ей пособие в размере одного МРОТ.

Напомним, что ФСС РФ в Письме от 15.02.2005 N 02-18/07-1243 разрешил расчет размера пособия по временной нетрудоспособности делать на отдельном листе и прикреплять его к больничному листу.

Однако итоговые суммы все равно должны быть перенесены в листок нетрудоспособности и заверены соответствующими подписями.

"ДЕТСКИЕ" ПОСОБИЯ

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком до полутора лет

В соответствии с п. 50 Положения о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.12.2006 N 865, для назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком работник должен представить:

- заявление о назначении пособия;

- копию свидетельства о рождении (усыновлении) ребенка, за которым осуществляется уход;

- копию свидетельства о рождении (усыновлении, смерти) предыдущего ребенка (детей);

- справку с места работы (учебы, службы) матери ребенка (отца, обоих родителей) о том, что она (он, они) не использует указанный отпуск и не получает пособие. А если мать ребенка (отец, оба родителя) не работает (не учится, не служит), нужна справка из органов социальной защиты населения по месту жительства матери (отца) ребенка о неполучении ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

У справки с места работы лишь одна цель - не допустить выплаты одного и того же пособия обоим родителям. Однако на практике иногда женщина заявляет, что она не поддерживает связи с отцом ребенка и не знает, где он находится.

В случае если местонахождение одного из родителей неизвестно, подтверждением этого может являться только решение суда. Справки из милиции, паспортного стола, домоуправления бухгалтерией приниматься не должны.

Если один из родителей умер, лишен родительских прав, пропал без вести и т.д., необходимо представить подтверждающие документы.

Если родители в разводе, но второй родитель не лишен родительских прав, то справка с места его работы представляется в обязательном порядке.

Если отец ребенка не установлен ни добровольно, ни по решению суда, то согласно п. 5 ст. 58 Семейного кодекса РФ имя ребенку дается по указанию матери, отчество присваивается по имени лица, записанного в качестве отца ребенка "со слов матери", фамилия - по фамилии матери.

В этом случае одинокая мать представляет справку по форме N 25 из районного загса, в которой указывается, что отец ребенка записан со слов матери.

В том случае, если в свидетельстве о рождении ребенка в графе "отец" стоит прочерк, справка из загса не требуется.

Что касается определения понятия места жительства, то Минздравсоцразвития России и ФСС РФ Приказом от 13.04.2007 N 207/106 сообщили, что согласно ст. 20 ГК РФ и Закону РФ от 25.06.1993 N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" местом жительства является жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Местом пребывания является место, где гражданин временно проживает: гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, больница, туристская база, иное подобное учреждение, а также жилое помещение, не являющееся местом жительства гражданина.

Согласно п. п. 9 и 16 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.07.1995 N 713, граждане Российской Федерации обязаны регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства в органах регистрационного учета.

При этом в соответствии с Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 02.02.1998 N 4-П регистрация по месту пребывания и жительства является лишь предусмотренным федеральным законом способом учета граждан в пределах Российской Федерации, носящим уведомительный характер и отражающим факт нахождения гражданина по месту пребывания или жительства, который не может служить основанием ограничения или условием реализации прав и свобод граждан, предусмотренных Конституцией Российской Федерации, федеральными законами и законодательными актами субъектов Российской Федерации.

Таким образом, местонахождение (по месту пребывания или по месту жительства) лиц, не подлежащих обязательному социальному страхованию, не должно препятствовать реализации их права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

В целях исключения случаев получения ежемесячного пособия по уходу за ребенком как по месту жительства, так и по месту пребывания (двойного получения пособия) должна быть представлена справка из органов социальной защиты населения, подтверждающая, что указанное пособие не выплачивается по месту постоянного жительства.

Пунктом 5 Разъяснений о порядке назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком, утвержденных Приказом Минздравсоцразвития России и ФСС РФ от 13.04.2007 N 270/106, установлено, что для определения размера ежемесячного пособия по уходу за ребенком, рассчитываемого в календарных днях, необходимо определить среднемесячный заработок путем умножения среднего дневного заработка на среднемесячное число календарных дней 30,4 (где 30,4 получается делением числа календарных дней в году - 365 на число месяцев в году - 12).

Из полученного среднего заработка за календарный месяц определяется сумма (40%), которая составит размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком. При этом в случае если размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком превышает максимальный размер данного пособия, то пособие выплачивается в максимальном размере.

Вместе с тем ежемесячное пособие за полный календарный месяц не может быть меньше минимального размера ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

При уходе за ребенком в течение неполного календарного месяца ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается пропорционально количеству календарных дней (включая нерабочие праздничные дни) в месяце, приходящихся на период осуществления ухода.

В этом случае рассчитанный из среднего заработка за календарный месяц размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком необходимо делить на число календарных дней месяца, в котором исчисляется пособие. Сумма пособия в этом случае определяется путем умножения величины дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период осуществления ухода за ребенком в данном месяце.

Пример. Предположим, что средний дневной заработок женщины составил 400 руб.

Отпуск по уходу за ребенком у нее начался 16 мая.

Определим размер пособия: 400 руб/дн. x 30,4 дн. x 40%.

После этого полученный размер пособия в сумме 4864 руб. следует разделить на 31 день и умножить на 16 дней ухода за ребенком. В итоге пособие за май составит 2510,45 руб.

Сохранение права на ежемесячное пособие по уходу

за ребенком до полутора лет

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, а также в случае продолжения обучения.

Неполным считают рабочее время продолжительностью меньше его нормальной продолжительности.

Представители ФСС РФ утверждают, что такой режим работы должен соответствовать определению сокращенного рабочего времени, которое содержится в Положении о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденном Постановлением Государственного комитета СССР по труду и социальным вопросам и Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51 (далее - Положение).

Пункт 8 Положения предусматривает сокращение:

- продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;

- количества рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены);

- продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов при одновременном сокращении количества рабочих дней в неделю.

Этим же пунктом определено, что при установлении режимов труда с неполным рабочим временем продолжительность рабочего дня (смены), как правило, не должна быть менее 4 часов и рабочей недели - менее 20 - 24 часов соответственно при пяти- и шестидневной неделе.

Пункт 9 Положения установил, что перерыв для отдыха и питания предоставляется женщинам, работающим неполное рабочее время, если продолжительность рабочего дня (смены) превышает 4 часа. Время начала и окончания указанного перерыва устанавливается администрацией с учетом пожеланий работницы.

Иными словами, по мнению ФСС РФ, максимальная продолжительность работы при неполном рабочем дне по пятидневной рабочей неделе не должна превышать ежедневно 7 часов, что в совокупности составляет 35 часов в неделю.

Однако нашлась организация, которая с мнением ФСС РФ не согласилась и установила работнице, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, режим работы: с понедельника по четверг - 8-часовой рабочий день, в пятницу - 7-часовой рабочий день.

Ведь согласно ст. 91 ТК РФ рабочее время не может превышать 40 часов в неделю. Поэтому сокращение его даже на один час в неделю уже является неполным рабочим временем. Это следует из Конвенции МОТ от 24.06.1994 N 175 и Письма Роструда от 08.06.2007 N 1619-6.

В Постановлении от 29.08.2008 N 17АП-5107/2008-АК 17-й арбитражный апелляционный суд решил, что поскольку Трудовым кодексом РФ не установлены пределы сокращения рабочего времени, то нормы вышеуказанного Положения 1980 г., принятого до принятия Трудового кодекса РФ, следует признать противоречащими последнему.

Судьи решили, что женщина, работающая по 39 часов в неделю при норме 40 часов, также имеет право на пособие по уходу за ребенком.

Однако хочется предостеречь работодателей, оформляющих женщин, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, от таких категорических выводов.

Дело в том, что согласно ст. 258 ТК РФ работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва дня отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа продолжительностью не менее 30 минут каждый.

При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.

По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.

Перерывы для кормления ребенка (детей) включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.

Иными словами, принимая на работу женщину, имеющую ребенка в возрасте до полутора лет, на пять рабочих дней в неделю на неполный рабочий день по семь часов в день, нужно учитывать, что у нее набираются перерывы для кормления ребенка по одному часу в день. Поскольку эти перерывы включаются в рабочее время, это в сумме дает полную рабочую неделю, при которой пособие по уходу за ребенком уже выплачиваться не должно.

Следовательно, в нашем случае неполным рабочим временем будет считаться рабочее время и время перерывов для кормления ребенка, в сумме составляющие менее 40 часов в неделю при нормальном режиме работы.

Обратите внимание! Работодатель обязан предоставлять женщине, имеющей детей в возрасте до полутора лет, оплачиваемые перерывы для кормления ребенка независимо от того, кормит она ребенка грудью или нет.

У многих организаций возникает вопрос: имеют ли право женщины, работающие на условиях неполного рабочего времени, на оплату пособия по временной нетрудоспособности?

С одной стороны, согласно п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности не выплачивается за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска.

В период ухода за ребенком в возрасте до полутора лет работница находится как раз в частично оплачиваемом отпуске.

С другой стороны, согласно п. 24 Порядка выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности (Приложение к Приказу Минздравсоцразвития России от 01.08.2007 N 514) при временной нетрудоспособности лиц, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, работающих на условиях неполного рабочего времени или на дому, листок нетрудоспособности выдается на общих основаниях.

В этой ситуации важно уяснить: насколько законно выплачивать за один и тот же период и пособие по уходу за ребенком, и пособие по временной нетрудоспособности?

Официальных разъяснений на этот счет ФСС РФ пока не дал.

Однако заместитель руководителя департамента правового обеспечения ФСС РФ Г.А. Орлова в журнале "Главбух" (N 24 за 2007 г.) сообщила, что женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет и работающая на условиях неполного рабочего времени, имеет право на получение всех видов пособий, выплачиваемых за счет средств обязательного социального страхования, в том числе на пособие, выплачиваемое в случае временной нетрудоспособности самой женщины, а также на пособие по уходу за больным ребенком. При этом пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет выплачивается в общем порядке, установленном действующим законодательством.

Лицам же, имеющим право как на ежемесячное пособие по уходу за ребенком, так и на пособие по безработице, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований.

Если это лицо выберет получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком, то оно должно представить в орган социальной защиты населения по месту жительства справку из органа государственной службы занятости населения о невыплате пособия по безработице (п. 2 Разъяснений о порядке назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком, утвержденных Приказом Минздравсоцразвития России и ФСС РФ от 13.04.2007 N 207/106).

Аналогично в случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбрать один из двух видов пособий, выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков.

Матери, имеющие право на пособие по беременности и родам, в период после родов вправе со дня рождения ребенка получать либо пособие по беременности и родам, либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам в случае, если размер пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам.

Лицам, имеющим право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком по нескольким основаниям, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований.

Обратите внимание! Хотя во всех документах о "детских" пособиях присутствует фраза "до достижения возраста полутора лет", все же уточним: пособие согласно Постановлению Правительства РФ от 30.12.2006 N 865 выплачивается по день исполнения ребенку возраста полутора лет включительно.

Пересчет "детских" пособий

Федеральным законом от 01.03.2008 N 18-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях повышения размеров отдельных видов социальных выплат и стоимости набора социальных услуг" внесены изменения в Федеральный закон от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" (далее - Закон N 81-ФЗ).

В частности, Закон N 81-ФЗ дополнен ст. 4.2, которой введен порядок индексации и перерасчета государственных пособий гражданам, имеющим детей.

С 1 января 2008 г. предусмотрена ежегодная индексация установленных размеров пособий на коэффициент прогнозируемого уровня инфляции, установленного федеральным законом о федеральном бюджете на соответствующий финансовый год и плановый период.

Индексируются следующие виды пособий:

- пособие по беременности и родам, выплачиваемое женщинам, уволенным в связи с ликвидацией организации, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, прекращением полномочий адвоката, частного нотариуса, в течение 12 месяцев, предшествующих дню признания их в установленном порядке безработными;

- единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности (до 12 недель);

- единовременное пособие при рождении ребенка;

- ежемесячное пособие по уходу за ребенком, выплачиваемое лицам, не подлежащим социальному страхованию;

- единовременное пособие при передаче ребенка на воспитание в семью;

- единовременное пособие беременной жене военнослужащего, проходящего военную службу по призыву;

- ежемесячное пособие на ребенка военнослужащего, проходящего военную службу по призыву.

Кроме того, ежегодной индексации подлежат минимальный и максимальный размеры ежемесячного пособия по уходу за ребенком, выплачиваемого лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию.

Дополнения, касающиеся индексации единовременного пособия беременной жене военнослужащего и ежемесячного пособия на ребенка военнослужащего, вступают в силу с 1 января 2009 г. (п. 3 ст. 11 Закона N 18-ФЗ).

Согласно ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 24.07.2007 N 198-ФЗ "О федеральном бюджете на 2008 и плановый период 2009 и 2010 годов" прогнозный уровень инфляции составил 8,5%.

С 1 июля 2008 г. Федеральным законом от 22.07.2008 N 122-ФЗ прогнозируемый уровень инфляции был увеличен до 10,5%.

ФСС РФ Письмом от 25.07.2008 N 02-10/07-7293 сообщил, что для определения нового размера пособий следует суммы, увеличенные с 1 января 2008 г. на 8,5%, умножить на коэффициент 1,0185.

Полученный результат (в рублях и копейках) и следует выплачивать.

Размеры пособий

руб.

Наименование пособия	2007 г.	С 1 января 2008 г.	С 1 июля 2008 г.	С 1 января 2009 г.
Пособие по беременности и родам, выплачиваемое женщинам, уволенным в связи с ликвидацией организации, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, прекращением полномочий адвоката, частного нотариуса, в течение 12 месяцев, предшествующих дню признания их в установленном порядке безработными	300	325,5	331,52	359,70
Единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности (до 12 недель)	300	325,5	331,52	359,70
Единовременное пособие при рождении ребенка	8000	8680	8840,58	9592,03
Ежемесячное пособие по уходу за первым ребенком, выплачиваемое лицам, не подлежащим социальному страхованию, и минимальный размер ежемесячного пособия по уходу за первым ребенком	1500	1627,5	1657,61	1798,51
Ежемесячное пособие по уходу за вторым ребенком, выплачиваемое лицам, не подлежащим социальному страхованию, и минимальный размер ежемесячного пособия по уходу за вторым ребенком и последующими детьми	3000	3255	3315,22	3797,01
Максимальный размер пособия	6000	6510	6630,44	7194,03

При выплате пособия при рождении ребенка его размер определяется исходя из даты рождения ребенка.

Что касается доплаты единовременного пособия женщинам, вставшим на учет в медицинских организациях в ранние сроки беременности, то разъяснений по этому поводу ФСС РФ не дал.

По нашему мнению, поскольку согласно п. 19 Положения о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.12.2006 N 865, это пособие назначается и выплачивается одновременно с пособием по беременности и родам, размер этого единовременного пособия следует определять по дате начала декретного отпуска.

С перерасчетом ежемесячного пособия по уходу за ребенком сложилась ситуация, которую можно назвать "кому как повезет".

С одной стороны, применение коэффициента индексации к ежемесячному пособию по уходу за ребенком, исчисленного из заработной платы в размере 40% среднего заработка, законом не предусмотрено.

С другой стороны, суммы ежемесячного пособия, устанавливаемого в минимальных или максимальных размерах, увеличиваются.

Из этого можно заключить: в случае если размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком, исчисленного из заработка, не достигает проиндексированного минимального размера пособия, это пособие подлежит перерасчету до установления минимального размера.

Пример. Ежемесячное пособие по уходу за вторым ребенком, исчисленное из заработной платы работницы, составляет 3150 руб. Начиная с 1 января 2009 г. указанное пособие с учетом индексации не может быть меньше 3797,01 руб.

То есть в данном случае необходимо произвести доплату до минимума.

Пример. Ежемесячное пособие по уходу за первым ребенком, исчисленное из заработной платы работницы, составляет 4250 руб.

Поскольку эта сумма находится в пределах от 1798,51 руб. до 7194,03 руб., никакие доплаты с января 2009 г. ей не производятся и пособие продолжает выплачиваться в прежнем размере.

Пример. 40% среднего заработка работницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет, составляет 7000 руб. Ежемесячное пособие по уходу выплачивалось в 2008 г. в пределах максимального размера 6630,44 руб.

Начиная с 1 января 2009 г. указанное пособие с учетом индексации не может быть больше 7194,03 руб.

То есть в данном случае необходимо произвести доплату до 7000 руб.

ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ОПЛАЧИВАЕМЫЕ ВЫХОДНЫЕ ДНИ ДЛЯ УХОДА

ЗА ДЕТЬМИ-ИНВАЛИДАМИ

Порядок предоставления

Одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами по его письменному заявлению предоставляются четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц, которые также могут быть использованы одним из названных лиц либо разделены ими между собой по их усмотрению (ст. 262 ТК РФ).

Указанные дополнительные выходные дни предоставляются также и усыновителям детей-инвалидов, поскольку усыновители в отношении усыновленных детей имеют те же права, что и родители.

Порядок предоставления дополнительных выходных дней одному из работающих родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами установлен Постановлением Минтруда России и ФСС РФ от 04.04.2000 N 26/34.

Дополнительные выходные дни предоставляются начиная с месяца, в котором ребенку установлена инвалидность, и по месяц, в котором истекает срок инвалидности, или по месяц достижения ребенком 18 лет.

Каждый дополнительный выходной день предоставляется на основании заявления работника и оформляется приказом.

К заявлению прилагаются:

- справка об установлении инвалидности ребенку с указанием о том, что ребенок не содержится в специализированном детском учреждении на полном государственном обеспечении (представляется ежегодно);

- справка с места работы второго родителя о том, что в текущем календарном месяце он не использовал дополнительные выходные дни или использовал их частично (предъявляется при каждом обращении за предоставлением дополнительного выходного дня).

Первые два дополнительных выходных дня в месяц могут быть предоставлены и без последней справки.

В случаях документального подтверждения расторжения брака между родителями ребенка-инвалида, а также смерти, лишения родительских прав одного из родителей и в других случаях отсутствия родительского ухода (лишение свободы, служебные командировки свыше одного календарного месяца одного из родителей и т.п.) работающему родителю, воспитывающему ребенка-инвалида, четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня предоставляются без предъявления справки с места работы другого родителя.

В таком же порядке четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня предоставляются одиноким матерям.

Если один из родителей ребенка состоит в трудовых отношениях с работодателем, а другой в таких отношениях не состоит или самостоятельно обеспечивает себя работой (например, индивидуальный предприниматель, частный нотариус, частный охранник, адвокат, глава или член крестьянских фермерских хозяйств, родовых, семейных общин коренных малочисленных народов Севера, занимающихся традиционными отраслями хозяйствования, и т.д.), то четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц для ухода за детьми-инвалидами предоставляются родителю, состоящему в трудовых отношениях с работодателем, при предъявлении им документа (копии), подтверждающего, что другой родитель в трудовых отношениях с работодателем не состоит либо является лицом, самостоятельно обеспечивающим себя работой.

Эти документы представляются при каждом обращении за дополнительными выходными днями.

Если одним из работающих родителей дополнительные оплачиваемые выходные дни в календарном месяце использованы частично, другому работающему родителю в этом же календарном месяце предоставляются для ухода оставшиеся дополнительные оплачиваемые выходные дни.

Четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц не предоставляются работающему родителю в период его очередного ежегодного оплачиваемого отпуска, отпуска без сохранения заработной платы, отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, оформляемых по личному заявлению. При этом у другого работающего родителя сохраняется право на четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня.

При наличии в семье более одного ребенка-инвалида число предоставляемых в месяц дополнительных оплачиваемых выходных дней не увеличивается.

Дополнительные оплачиваемые выходные дни, предоставленные, но не использованные в календарном месяце работающим родителем (опекуном, попечителем) в связи с его болезнью, предоставляются ему в этом же календарном месяце (при условии окончания временной нетрудоспособности в указанном календарном месяце и предъявления листка нетрудоспособности).

Порядок оплаты

Оплата каждого дополнительного выходного дня производится в размере и порядке, которые установлены федеральными законами (ст. 262 ТК РФ). Однако такие законы до настоящего времени не приняты.

ФСС РФ в этой ситуации руководствуется Разъяснением Минтруда России и ФСС РФ от 04.04.2000 N 3/02-18/05-2256 "О порядке предоставления и оплаты дополнительных выходных дней в месяц одному из работающих родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами", утвержденным Постановлением Минтруда России и ФСС РФ от 04.04.2000 N 26/34.

В соответствии с п. 10 вышеназванного Разъяснения оплата каждого дополнительного выходного дня работающему родителю (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами до достижения ими возраста 18 лет производится в размере дневного заработка за счет средств ФСС РФ.

Обратите внимание! С 2008 г. под дневным заработком следует понимать средний дневной заработок, исчисляемый в соответствии с Положением о среднем заработке.

Новое Положение о среднем заработке изменило в основном порядок расчета отпускных, однако изменения коснулись и расчета дополнительных выходных дней.

Расчет средней заработной платы работника независимо от режима его работы по-прежнему производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата (п. 4 Положения о среднем заработке).

Поскольку выплата производится за счет средств ФСС РФ, работодатель не вправе изменять расчетный период (ст. 139 ТК РФ).

А вот порядок включения в расчет премий существенно изменился.

Теперь в соответствии с п. 15 Положения о среднем заработке при определении среднего заработка премии и вознаграждения учитываются в следующем порядке:

- ежемесячные премии и вознаграждения - фактически начисленные в расчетном периоде, но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода;

- премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, - фактически начисленные в расчетном периоде за каждый показатель, если продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительность расчетного периода, и в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода;

- вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий событию календарный год, - независимо от времени начисления вознаграждения.

В случае если время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью или из него исключалось время, когда за работником сохранялся средний заработок, премии и вознаграждения учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, за исключением премий, начисленных за фактически отработанное время в расчетном периоде (ежемесячные, ежеквартальные и др.).

Если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, то при определении среднего заработка они учитываются исходя из фактически начисленных сумм в порядке, установленном п. 15 Положения о среднем заработке.

Пример. Работнице предоставлены четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня по уходу за ребенком-инвалидом на основании ее заявления - с 28 по 31 января 2008 г.

Должностной оклад работницы составляет 2500 руб.

Ежемесячная премия, выплачиваемая вместе с заработной платой данного месяца, - 25% должностного оклада, исчисленного пропорционально отработанному времени.

На предприятии с 1 по 15 июня 2007 г. был простой с оплатой в размере 2/3 должностного оклада.

В декабре 2007 г. выплачена премия к юбилею работника, предусмотренная положением о премировании работников организации, в размере 2500 руб. из прибыли.

Кроме того, в расчетном периоде с января по декабрь 2007 г. начислены квартальные премии в размере 40% фактически начисленного должностного оклада за квартал: в марте за I квартал - 3000 руб., в июне за II квартал - 2600 руб., в сентябре за III квартал - 3000 руб., в декабре за IV квартал - 3000 руб.

Месяц расчетного периода 2007 г.	Количество рабочих дней по календарю 5-дневной рабочей недели		Размер заработной платы с учетом ежемесячной премии, руб.	Единовременные премии, руб.	Квартальные премии, руб.
	всего	фактически отработанных
Январь	17	17	3 125	-
Февраль	19	19	3 125	-
Март	21	21	3 125	-	3 000
Апрель	21	21	3 125	-
Май	21	21	3 125	-
Июнь	20	12	2 708,33	-	2 600
Июль	22	22	3 125	-
Август	23	23	3 125	-
Сентябрь	20	20	3 125	-	3 000
Октябрь	23	23	3 125	-
Ноябрь	21	21	3 125	-
Декабрь	21	21	3 125	2 500	3 000
Итого	249	241	37 083,33	2 500	11 600

Для расчета среднего дневного заработка необходимо определить учитываемый размер премиальных выплат.

Так, единовременная премия к юбилею работника, начисленная в декабре 2007 г., в расчет не включается.

Ежемесячные премии, фактически начисленные в расчетном периоде, включаются в расчет в полном размере.

Четыре квартальные премии, фактически начисленные в расчетном периоде за каждый квартал, также включаются целиком, поскольку они начислялись за фактически отработанное время в расчетном периоде.

Находим средний дневной заработок:

(37 083,33 руб. + 11 600 руб.) : 241 дн. = 202,01 руб.

Размер оплаты за четыре дня составит:

806,02 руб. (202,01 руб. x 4 дн.).

Пример. Продолжим предыдущий пример.

Работнице предоставлены четыре дополнительных оплачиваемых дня в феврале 2008 г.

Ее оклад за 13 рабочих дней января составил 1911,76 руб. Ежемесячная премия - 477,94 руб. В феврале работнице начислена премия по итогам работы за 2007 г. в размере 6000 руб.

В расчет включаются все оклады и ежемесячные премии с февраля 2007 г. по январь 2008 г. В сумме это составляет 36 348,03 руб.

Квартальные премии включаются в расчет в полном размере. В сумме это составляет 11 600 руб.

Годовая премия по итогам работы за 2007 г. должна быть учтена при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде.

Минздравсоцразвития России Письмом от 05.03.2008 N 535-17 разъяснило, что годовая премия в расчет среднего заработка всегда включается пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, независимо от того, пропорционально или непропорционально отработанному времени она рассчитана.

Пример. Продолжим предыдущий пример.

В расчетном периоде, за который учитывается годовая премия (с февраля 2007 г. по январь 2008 г.), по норме 249 дней, а фактически отработано 237 дней.

Поэтому годовая премия составит:

6000 руб. : 249 дн. x 237 дн. = 5710,84 руб.

Находим средний дневной заработок:

(36 348,03 руб. + 11 600 руб. + 5710,84 руб.) : 237 дн. = 226,41 руб.

Размер оплаты за четыре дня составит 905,63 руб. (226,41 руб. x 4 дн.).

Кроме того, поскольку в январе при расчете среднего заработка годовая премия по итогам 2007 г. учтена не была, следует также произвести доплату за четыре дополнительных дня:

6000 руб. : 249 дн. x 4 дн. = 96,39 руб.

В том случае, если родитель работает неполный рабочий день, оплата каждого дополнительного выходного дня производится за пропущенные по графику работы часы, приходящиеся на предоставленные выходные дни.

При этом при расчете среднего заработка для работника, работающего неполный рабочий день, используется среднечасовой заработок.

Оплата ухода за детьми-инвалидами при суммированном учете

рабочего времени

При суммированном учете рабочего времени средний дневной заработок, оплачиваемый за счет средств социального страхования, по мнению ФСС РФ, должен определяться путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов, подлежащих оплате, исходя из нормы рабочего времени, но не более 32 часов в месяц при восьмичасовом рабочем дне.

Однако, как показала арбитражная практика, суды с таким способом расчета не согласны.

АРБИТРАЖ

Отделение ФСС РФ не приняло у ОАО к зачету расходы по оплате дополнительных выходных дней лицам, осуществляющим уход за детьми-инвалидами, исходя из количества рабочих часов по графику. Фонд решил, что расчет следовало делать из нормы 40 часов в неделю.

ОАО обжаловало это решение в арбитражный суд. Суд установил, что ОАО согласно трудовым договорам оплатило работникам рабочее время исходя из продолжительности рабочей смены 12 часов.

В соответствии с п. 10 Разъяснения Минтруда России и ФСС РФ от 04.04.2000 N 3/02-18/05-2256 при суммированном учете рабочего времени средний дневной заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов, подлежащих оплате.

ФСС РФ не представил доказательств того, что графики работы составлены с нарушением требований ТК РФ и часы, по которым отказано в зачете расходов, являлись нерабочими часами.

Суд решил, что ОАО не нарушило п. 13 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 N 213, поскольку количество часов, за которые выдается пособие по оплате дополнительных выходных по уходу за детьми-инвалидами, в нем не определено.

Иск ОАО суд удовлетворил, а ФАС оставил это решение без изменений.

(Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.06.2007 N Ф04-3799/2007(35134-А27-34))

Напомним, что суммы оплаты дополнительных выходных дней, предоставляемых работникам по уходу за детьми-инвалидами, облагаются НДФЛ в общеустановленном порядке.

Это подтвердил и Минфин России в Письмах от 12.12.2006 N 03-05-01-05/274 и от 12.12.2007 N 03-04-05-01/407.

Оплата этих дней осуществляется за счет средств ФСС РФ и на основании пп. 1 п. 1 ст. 238 НК РФ не облагается ЕСН (Письмо УФНС России по г. Москве от 11.01.2005 N 28-11/253).

ОФИЦИАЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ

Постановление Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы"

Письмо Минздравсоцразвития России от 05.03.2008 N 535-17

Письмо Минздравсоцразвития России от 26.06.2008 N 2337-17

Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 28.07.2008 N 1730-6-0

Письмо ФНС России от 27.10.2006 N ГИ-6-16/1039@ "О порядке исчисления средней заработной платы"

Письмо Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 13.10.2006 N 5659-17

Постановление Правительства РФ от 15.06.2007 N 375 "Об утверждении Положения об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию"

Письмо Минздравсоцразвития России от 25.12.2007 N 3163-19

Решение Верховного Суда Российской Федерации от 16.10.2008 N ГКПИ08-1845

Подписано в печать

23.03.2009