"Финансовая газета", 2009, N 38

 

НАЗНАЧЕНИЕ И ВЫПЛАТА ПОСОБИЯ ПО ВРЕМЕННОЙ

НЕТРУДОСПОСОБНОСТИ РАБОТНИКУ ЗА ДНИ ЕГО НАХОЖДЕНИЯ

В ОТПУСКЕ БЕЗ СОХРАНЕНИЯ ЗАРАБОТНОЙ ПЛАТЫ

 

В случае утраты работником трудоспособности в период его нахождения в отпуске без сохранения заработной платы (далее - отпуск за свой счет) существует мнение, что пособие данному работнику по временной нетрудоспособности не назначается и не выплачивается за те дни, когда он был в отпуске за свой счет.

Такое мнение основывается на пп. 1 п. 1 ст. 9 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ (ред. от 29.02.2009), согласно которому пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска.

Попробуем проанализировать положение пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ и установить, говорит ли оно о том, что при утрате работником трудоспособности в период его нахождения в отпуске за свой счет этому работнику не будет назначаться пособие по временной нетрудоспособности.

Пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Следует обратить внимание на то, что исключением из данного правила, как об этом говорится в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ, является не конкретный период, а определенный случай - утрата трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска. Неслучайно в данном положении исключается не какой-либо период, а определенный случай. Это может означать только одно - этот случай относится к освобождению работника от работы.

Здесь правомерен следующий вопрос: подразумеваются ли отпуска, в том числе отпуск за свой счет, под освобождением от работы?

При толковании положения пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ, как правило, не учитывается фраза: "случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы", что приводит к следующему: пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением периода ежегодного оплачиваемого отпуска работника.

Поэтому период ежегодного оплачиваемого отпуска, а также периоды остальных отпусков, в том числе отпуска за свой счет, понимаются как период освобождения работника от работы.

Многие авторы статей, письменных консультаций, участники форумов ссылаются на Письмо ФСС РФ N 02-13/07-1795 и утверждают, что отпуск за свой счет является освобождением, а следовательно, пособие по временной нетрудоспособности не назначается и не выплачивается за те дни, когда работник находился в отпуске за свой счет.

В п. 2 Письма ФСС РФ N 02-13/07-1795 дается следующее разъяснение. Ссылаясь на п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ и лишь процитировав данное положение без какой-либо попытки доказать, что отпуск за свой счет является освобождением, ФСС РФ определил, что если временная нетрудоспособность наступила в период отпуска за свой счет, то пособие по временной нетрудоспособности за дни нахождения в данном отпуске не назначается и не выплачивается.

Однако, несмотря на это, у многих бухгалтеров по-прежнему нередки вопросы, касающиеся назначения и выплаты пособия по временной нетрудоспособности за период нахождения работника в отпуске за свой счет.

Не следует забывать, что Письмо ФСС РФ не является нормативным правовым актом и, таким образом, данный документ носит лишь разъяснительный характер (п. 2 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.1997 N 1009 (ред. от 17.03.2009)).

Согласно ч. 1 ст. 128 ТК РФ отпуск за свой счет может быть предоставлен работнику по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам на основании заявления работника. В случаях, установленных законом, отпуск за свой счет предоставляется в обязательном порядке по письменному заявлению работника (ч. 2 ст. 128 ТК РФ).

Обращаем внимание на то, что ст. 128 ТК РФ входит в гл. 19 "Отпуска" ТК РФ, которая определяет порядок предоставления работнику отпуска за свой счет, ежегодного оплачиваемого отпуска и дополнительного оплачиваемого отпуска. Глава 19 ТК РФ, в свою очередь, входит в разд. V "Время отдыха" ТК РФ.

Отсюда можно сделать вывод, что все отпуска (ежегодный оплачиваемый отпуск, дополнительный оплачиваемый отпуск и отпуск за свой счет), поскольку они содержатся в разд. V ТК РФ, являются временем отдыха, а время отдыха не является освобождением от работы согласно трудовому законодательству Российской Федерации.

В пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ указывается на то, что освобождение работника происходит в соответствии с законодательством Российской Федерации. Сказанное означает, что под освобождением следует понимать лишь то время и те периоды, в течение которых работник был освобожден от работы согласно законодательству Российской Федерации. Таким образом, периоды, в течение которых работник отдыхал, находясь в отпуске, предусмотренном трудовым законодательством (отпуске за свой счет), не должны пониматься как периоды, в которых работник освобождался от работы.

Законодательство Российской Федерации разграничивает отдых работника и освобождение работника от работы, несмотря на то что на практике полагают следующее: если работник отдыхает, значит, он освобожден на время от работы. Однако это не так.

Согласно трудовому законодательству даже порядок освобождения работника от работы отличается от порядка предоставления работнику отдыха, в том числе в виде отпуска за свой счет. Например, согласно ч. 1 ст. 128 ТК РФ продолжительность отпуска за свой счет определяется лишь по соглашению между работником и работодателем, а в случаях, когда данный отпуск предоставляется работнику в обязательном порядке, продолжительность отпуска за свой счет согласно ч. 2 ст. 128 ТК РФ определяется в фиксированных календарных днях.

Что касается освобождения работника от работы, оно относится не ко времени отдыха, а согласно ч. 2 ст. 165 ТК РФ ко времени исполнения работником государственных или общественных обязанностей в качестве:

присяжного заседателя (ст. 11 Федерального закона от 20.08.2004 N 113-ФЗ (ред. от 22.12.2008));

донора (ст. 6 Закона РФ от 09.06.1993 N 5142-1 (ред. от 23.07.2008));

члена избирательной комиссии (п. 3 ст. 70 Федерального закона от 18.05.2005 N 51-ФЗ (ред. от 19.07.2009), п. 3 ст. 64 Федерального закона от 10.01.2003 N 19-ФЗ (ред. от 19.07.2008)) и др.

Согласно ст. 170 ТК РФ на время исполнения работником государственных или общественных обязанностей в случаях, если в соответствии с законом эти обязанности должны исполняться в рабочее время, работодатель обязан освободить работника от работы, а также гарантировать ему сохранение за ним места работы (должности).

Продолжительность освобождения работника от работы, в отличие от отпуска за свой счет, определяется исходя из срока, в течение которого работнику необходимо исполнить возложенные на него законом государственные или общественные обязанности, а не исходя из соглашения между работником и работодателем или установленных ч. 2 ст. 128 ТК РФ фиксированных календарных дней.

Таким образом, отпуска, в том числе отпуск за свой счет, а все вместе - время отдыха, не могут являться освобождением работника от работы, так как во время отпуска работник отдыхает от основной работы, а не работает.

При освобождении от работы работник не может отдыхать согласно трудовому законодательству Российской Федерации. Работник освобождается от работы для исполнения государственных или общественных обязанностей, т.е. не для отдыха, а для выполнения иной работы, за которую ему выплатят компенсацию в размере, определенном законом.

Работник при нахождении в отпуске может исполнять государственные или общественные обязанности, но при условии, если на данного работника в период нахождения его в отпуске будет возложена законом государственная или общественная обязанность.

Согласно ч. 1 ст. 124 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок в случае исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством Российской Федерации предусмотрено освобождение от работы.

Другими словами, если в период нахождения работника в ежегодном оплачиваемом отпуске на него будет возложена законом государственная обязанность и будет предусмотрено, что работник на время исполнения государственных обязанностей освобождается от работы, у работника внутри периода его нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске возникнет период освобождения от работы.

Тем самым мы еще раз доказали то, что отпуска не могут являться освобождением работника от работы. В противном случае работодатель должен освободить работника от работы в период, когда работник уже был освобожден от работы, это будет противоречить трудовому законодательству Российской Федерации и здравому смыслу.

В период нахождения работника в ежегодном оплачиваемом отпуске, в котором его освобождают от работы согласно ч. 1 ст. 124 ТК РФ в связи с возложением на него государственных обязанностей, работник может заболеть или получить травму, т.е. у работника может наступить случай временной нетрудоспособности.

Данная ситуация представлена в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ: случай утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска.

Как уже было сказано, ежегодный оплачиваемый отпуск и отпуск за свой счет не являются освобождением от работы согласно трудовому законодательству Российской Федерации. При этом работник в период нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске освобождается, если это предусмотрено законом, от работы при возложении на работника государственных обязанностей. Положение пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ указывает на то, что пособие по временной нетрудоспособности не назначается лишь за период освобождения работника от работы, а не за период его нахождения в отпусках.

Потому исключение, указанное в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ, будет касаться именно периода освобождения работника, но в определенном случае - при утрате трудоспособности освобожденным от работы работником для исполнения им государственных обязанностей в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в котором находился данный работник.

Освобождение работника от работы, так же как и отпуска, предоставляется согласно трудовому законодательству Российской Федерации с сохранением заработной платы либо без нее. Потому фраза, указанная в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ, о сохранении заработной платы либо отсутствии сохранения заработной платы не может относиться ни к отпуску с сохранением заработной платы (ежегодному оплачиваемому отпуску, дополнительному оплачиваемому отпуску), ни к отпуску без сохранения заработной платы (отпуску за свой счет). Отпуск с частичным сохранением заработной платы трудовым законодательством Российской Федерации не предусмотрен: либо отпуск оплачивается согласно закону, либо не оплачивается.

Речь в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ идет лишь о сохранении заработной платы либо отсутствии сохранения заработной платы во время освобождения работника от работы.

Рассмотрим случаи, когда у работника при освобождении его от работы заработная плата согласно трудовому законодательству Российской Федерации сохраняется (полностью или частично), а когда не сохраняется:

если работник был освобожден от работы в связи исполнением обязанностей по осуществлению правосудия в качестве присяжного заседателя, то данному работнику выплачивается компенсация за дни исполнения им обязанностей по осуществлению правосудия. Размер компенсации не должен быть меньше среднего заработка работника по его основному месту работы. Таким образом, работник освобождается от работы с полным сохранением заработной платы (ч. 2 ст. 165 ТК РФ, п. 1 ст. 11 Федерального закона от 20.08.2004 N 113-ФЗ (ред. от 22.12.2008));

если работник был освобожден от работы в порядке, установленном ч. 4 ст. 173 ТК РФ, то ему выплачивается за время освобождения 50% среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда. Положение ч. 4 ст. 173 ТК РФ распространяется на работников заочной и очно-заочной (вечерней) форм обучения в образовательных учреждениях высшего профессионального образования, имеющих государственную аккредитацию. В этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы;

если работник был освобожден от работы в порядке, установленном ч. 4 ст. 174 ТК РФ, то ему выплачивается за время освобождения 50% среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда. Положение ч. 4 ст. 174 ТК РФ распространяется на работников очно-заочной (вечерней) и заочной форм обучения в образовательных учреждениях среднего профессионального образования, имеющих государственную аккредитацию. В этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы;

если работник был освобожден от работы в порядке, установленном ч. 3 ст. 176 ТК РФ, то ему выплачивается за время освобождения 50% среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда. Положение ч. 3 ст. 176 ТК РФ распространяется на работников, обучающихся в вечерних (сменных) общеобразовательных учреждениях. В этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы;

если работник сдает кровь и ее компоненты, то в дни сдачи работник освобождается от работы и за эти дни за ним полностью сохраняется средний заработок (ст. 186 ТК РФ);

если работник, проходящий обучение в организации, по соглашению с работодателем полностью освобожден от работы и стороны ученического договора установили, что работнику выплачивается только стипендия, то в этом случае работник освобождается от работы без сохранения заработной платы (ч. 2 ст. 203, ст. 204 ТК РФ);

если работник, проходящий обучение в организации, по соглашению с работодателем полностью освобожден от работы и стороны ученического договора установили, что работнику кроме стипендии выплачивается заработная плата в определенном договором размере (например, 50%), то в этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы (ч. 2 ст. 203, ст. 204 ТК РФ);

если работник, проходящий обучение в организации, по соглашению с работодателем полностью освобожден от работы и стороны ученического договора установили, что работнику кроме стипендии выплачивается заработная плата в размере 100%, то в этом случае работник освобождается от работы с полным сохранением заработной платы (ч. 2 ст. 203, ст. 204 ТК РФ);

если работник, проходящий обучение в организации, по соглашению с работодателем частично освобожден от работы и ему кроме стипендии выплачивается заработная плата за отработанное время согласно трудовому договору, то в этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы (ч. 2 ст. 203, ст. 204 ТК РФ);

если беременной женщине предоставляют другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, то до предоставления другой работы беременная женщина подлежит освобождению от работы с полным сохранением среднего заработка за все пропущенные рабочие дни за счет средств работодателя (ч. 2 ст. 254 ТК РФ);

если работник является членом примирительной комиссии, трудовым арбитром, то на время участия в разрешении коллективного трудового спора он освобождается от основной работы с полным сохранением среднего заработка на срок не более трех месяцев в течение одного года (ст. 405 ТК РФ). После истечения трех месяцев в течение одного года средний заработок не сохраняется. Поэтому в данном случае возможна ситуация, когда работник будет освобожден от работы без сохранения среднего заработка.

Перечисленные случаи не относятся к отпускам, в том числе к отпуску за свой счет.

Отсюда следует, что согласно положению п. 8 ст. 6, пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности не назначается и не выплачивается застрахованному лицу во всех случаях, указанных в п. п. 1 - 7 ст. 6 Закона N 255-ФЗ, в том числе в случае временной нетрудоспособности за те дни, когда данное застрахованное лицо было освобождено от работы в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации с сохранением заработной платы (полным или частичным) или без оплаты, за исключением случая временной нетрудоспособности, наступившего у освобожденного от работы застрахованного лица согласно закону в период его нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске.

Таким образом, если работник утратил трудоспособность в период его нахождения в отпуске без сохранения заработной платы, то пособие данному работнику по временной нетрудоспособности должно быть назначено и выплачено за все дни его временной нетрудоспособности.

 

С.Либкинд

Генеральный директор

ООО "Аудит-С-Кон"

Подписано в печать

16.09.2009