"Упрощенка", 2014, N 10
ЧТО НУЖНО
ЗНАТЬ, ПРИНИМАЯ НА РАБОТУ БЕЗВИЗОВОГО ИНОСТРАНЦА
Из этой статьи вы узнаете:
1. Можно ли оформить с иностранцем срочный трудовой договор на период действия его разрешения на работу.
2. Какие инстанции нужно уведомить о заключении контракта с мигрантом.
3. Следует ли увольнять иностранного работника, если срок его разрешения на труд истек.
Если вы - предприниматель. Статья будет полезна всем "упрощенцам", привлекающим на работу безвизовых иностранцев. Предприниматели - не исключение.
Порядок, по которому иностранные граждане принимаются на работу, зависит от их статуса. Статусов всего три: временно проживающие (имеют разрешение на временное проживание), постоянно проживающие (есть вид на жительство) и временно пребывающие <1>. Последние в свою очередь делятся на тех, кто пребывает в России в визовом порядке, и на тех, кто въезжает в страну без визы (есть миграционная карта). Именно безвизовых иностранцев больше всего в России (информация с сайта ФМС России http://www.fms.gov.ru/). В основном это граждане СНГ: Молдовы, Узбекистана, Армении, Азербайджана, Украины, Белоруссии, Казахстана, Киргизии и Таджикистана (Письмо МИД России от 27.09.2006 N 32253/19). А также некоторые мигранты из государств дальнего зарубежья: Македонии, Боснии и Герцеговины и пр. (Распоряжения Правительства РФ от 23.07.2007 N 977-р и от 27.08.2007 N 1131-р). Так вот, как раз таких лиц чаще всего трудоустраивают работодатели в России. И сталкиваются при этом с некоторыми сложностями. Мы проанализировали их, и предлагаем вашему вниманию материал, который поможет вам грамотно оформить в штат безвизового иностранца.
--------------------------------
<1> О том, какие действия нужно предпринять, чтобы принять на работу иностранных граждан с разным статусом, мы рассказали в журнале "Упрощенка", 2013, N 3, с. 97.
А полезную информацию о том, какие санкции могут быть, если допустить ошибки при трудоустройстве мигрантов, мы разместили в таблице. Причем учтите, что отмеченные штрафы взимаются за каждого сотрудника, который принят с нарушениями (п. 2 примечания к ст. 18.15 КоАП РФ).
Какая ответственность установлена за незаконное привлечение
иностранца к трудовой деятельности
Действие |
Ответственность |
Норма |
Привлечение к труду иностранца, не имеющего разрешения на работу. Или принятие его на должность, не соответствующую той, что прописана в разрешении на работу |
Для должностных лиц - штраф от 25 000 до 50 000 руб. Для фирм и предпринимателей - штраф от 250 000 до 800 000 руб. или приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток <*> |
Часть 1 ст. 18.15 и примечание к ст. 18.1 КоАП РФ, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 09.08.2013 по делу N А63-16119/2012 |
Неуведомление или нарушение установленного порядка уведомления миграционной, налоговой служб и службы занятости о привлечении к трудовой деятельности иностранца. Либо о расторжении с ним трудового договора |
Для должностных лиц - штраф от 35 000 до 50 000 руб. Для организаций и бизнесменов - штраф от 400 000 до 800 000 руб. или приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток <*> |
Часть 3 ст. 18.15 и примечание к ст. 18.1 КоАП РФ |
--------------------------------
<*> Для работодателей Москвы, Санкт-Петербурга, Московской и Ленинградской областей за данные нарушения установлена повышенная ответственность (ч. 4 ст. 18.15 КоАП РФ). Штраф для должностных лиц - от 35 000 до 70 000 руб., для компаний и предпринимателей - от 400 000 руб. до 1 млн руб. (либо административное приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток).
Вопрос N 1. Какие документы потребуются для трудоустройства
иностранца, прибывшего в РФ в безвизовом режиме
Чтобы оформить в штат безвизового иностранца, вам потребуется получить от него определенный пакет документов. В первую очередь это общие бумаги, которые все граждане предъявляют при поступлении на работу. Они перечислены в ст. 65 Трудового кодекса РФ. В частности:
1) паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. На основании его вы заключите трудовой договор с работником;
2) трудовая книжка. Если гражданин впервые заключает трудовой договор, то книжки у него не будет. Поэтому оформить ее придется вам (абз. 10 ст. 65 и ст. 66 ТК РФ). Если же иностранец ранее уже трудился и предъявляет вам трудовую книжку российского образца или выданную в СССР, то продолжайте заполнять ее в общем порядке (Постановления Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 и Совмина СССР и ВЦСПС от 06.09.1973 N 656). А вот если форма трудовой книжки не соответствует российской и ведется на иностранном языке, то заведите новую книжку - российского образца. При этом записи в нее об общем стаже в другом государстве не вносите (Письмо Роструда от 15.06.2005 N 908-6-1);
3) страховое свидетельство государственного пенсионного страхования. Этот документ нужно требовать с иностранца, если он ранее уже устраивался на службу к другому работодателю в России и трудился у него продолжительное время. Если он поступает на работу впервые, то свидетельство вам придется оформлять только в том случае, если с мигрантом вы заключите трудовой договор на неопределенный срок или срочный контракт продолжительностью не менее шести месяцев в общей сложности в течение года (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ).
Обратите
внимание: начиная с 1 января
Важное
обстоятельство. Начиная с
4) документ об образовании, квалификации, если иностранец поступает на работу, которая требует специальных знаний;
5) документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;
6) справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям. Она нужна при принятии лиц на должность, которую запрещается занимать судимым или подвергающимся уголовному преследованию. Например, работникам в сфере воспитания, образования и пр. (ст. 351.1 ТК РФ).
Помимо
перечисленных документов, вам потребуются еще некоторые специфические бумаги,
которые берутся исключительно с безвизовых иностранцев (абз. 8 ст. 65 ТК
РФ). Так, это миграционная карта. Она подтвердит легальность пребывания
иностранного гражданина в России в безвизовом порядке. Обратите внимание: с 22
июля
Второй специфический документ - это разрешение на работу. Его иностранный гражданин может получить самостоятельно, обратившись в миграционную службу. В таком случае он придет к вам трудоустраиваться уже с разрешением. Тогда проверьте, не просрочено ли оно и указана ли там должность, на которую вы собрались принимать работника. В противном случае оформлять в штат работника рискованно. Так как судьи считают, что принятие работника на должность, не прописанную в разрешении, является незаконным (Постановления Верховного Суда РФ от 23.09.2011 N 18-АД11-15 и ФАС Северо-Кавказского округа от 09.08.2013 по делу N А63-16119/2012). Также обратите внимание, на территории какого субъекта выдано разрешение на работу - только в этом регионе может трудиться сотрудник (п. 4.2 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Например, нельзя принимать на работу в Москве иностранца, который получил разрешение в Санкт-Петербурге.
Однако у иностранного гражданина может и не быть разрешения на работу (если он не получил его самостоятельно). Тогда помогите оформить его будущему работнику. Для этого в ФМС по месту учета подайте документы, перечисленные в п. п. 2 и 3 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ. Это заявление от иностранца на выдачу разрешения, паспорт, миграционная карта, квитанция об уплате госпошлины и пр. Причем на практике работодатели обращаются в миграционную службу как до, так и после заключения трудового договора с работником. Если вы выберете последний вариант, то пропишите в договоре, что он вступает в силу с момента получения иностранцем разрешения на работу. Ведь без разрешения допускать к труду временно пребывающего иностранца нельзя (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).
Обратите внимание! Разрешение на работу иностранец может получить самостоятельно. В таком случае он придет трудоустраиваться к вам уже с этим документом. Но разрешения может и не быть у мигранта. Тогда работодатель вправе помочь его оформить будущему работнику.
Обратите внимание: в некоторых случаях разрешение на работу иностранца вообще не требуется. Например, такое возможно, если иностранный гражданин является журналистом, аккредитованным в России, беженцем, студентом российского профобразовательного учреждения, работающим в нем в свободное от учебы время. Полный перечень категорий иностранцев, которым не нужно получать разрешение, перечислен в п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ. Также разрешение не следует оформлять гражданам Республики Беларусь и Республики Казахстан. Так как они уравнены в правах в отношении трудовой деятельности с гражданами России (ст. 3 Соглашения о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей и Федеральный закон от 11.07.2011 N 186-ФЗ).
Важное обстоятельство. Граждане Республик Беларусь и Казахстан могут трудиться в России без разрешения на работу.
Кроме того, с белорусов не нужно требовать и миграционные карты. Поскольку они не оформляются и не выдаются им в силу заключенного между правительствами стран Соглашения от 24.01.2006 "Об обеспечении равных прав граждан РФ и Республики Беларусь...".
Мы перечислили все документы, которые вам придется запросить у безвизового иностранца при трудоустройстве. Однако иногда, кроме этих бумаг, нужно будет оформить еще одну - приглашение на въезд. Когда оно потребуется, мы рассказали во врезке ниже.
Подсказки от сайта e.26-2.ru. Когда для трудоустройства безвизовых иностранцев требуется приглашение на въезд в Россию
Приглашение на въезд нужно для привлечения к трудовой деятельности граждан, которые прибывают в Россию в безвизовом порядке из стран дальнего зарубежья. Например, из Македонии, Боснии и Герцеговины. Без приглашения трудоустраивать лиц этих государств нельзя. Такое требование содержится в международных договорах, заключенных с этими странами (Распоряжения Правительства РФ от 23.07.2007 N 977-р и от 27.08.2007 N 1131-р).
Для того чтобы получить приглашение, нужно представить в миграционную службу определенные бумаги (п. п. 32.1 - 32.4 Административного регламента, утвержденного Приказом ФМС России от 30.11.2012 N 390, далее - Регламент N 390). Это оригинал документа, удостоверяющего личность представителя приглашающей стороны (работодателя), и копия документа, удостоверяющего личность приглашаемого иностранца. А также ходатайство о выдаче приглашения на въезд в Россию, его форма утверждена Приложениями N N 1 и 2 к Регламенту N 390. Потребуются и гарантийные письма приглашающей стороны о материальном, медицинском и жилищном обеспечении иностранца на период пребывания в России по образцам, утвержденным Приложениями N N 11 и 12 к Регламенту N 390.
Бланки последних двух документов вы можете взять на сайте электронного журнала "Упрощенка" http://e.26-2.ru. Для этого зайдите на сайт в раздел "Формы" и наберите в поисковой строке название отмеченных бумаг. Или найдите их в "Правовой базе" по реквизитам Приказа ФМС. Загрузите образец в Word, заполните его там и распечатайте. А потом представьте по назначению.
Вопрос N 2. Какой трудовой договор заключать с мигрантом:
срочный или бессрочный
После того как все документы, необходимые для трудоустройства иностранца, собраны, можно оформлять с ним трудовой договор. И вот тут многие бухгалтеры и кадровики сомневаются, какой договор лучше заключать с работником - срочный (на период выданного разрешения на работу) или бессрочный.
Сразу скажем, что на этот счет нет единой точки зрения ни среди практиков, ни среди чиновников. С одной стороны, период трудоустройства иностранца ограничен сроком действия его разрешения на работу. Так как иностранный гражданин может работать на территории России только при наличии разрешения на работу (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Поэтому многие работодатели оформляют с ним срочный контракт. И так зачастую рекомендуют делать сотрудники ФМС на местах. Соглашаются с этим и судьи (Определение Московского городского суда от 15.07.2010 по делу N 33-21152).
Вместе с тем перечень оснований, при которых можно составить срочный договор, не предусматривает такого случая, как разрешение на труд (ст. ст. 58 и 59 ТК РФ). Значит, и период действия трудового договора не должен ограничиваться сроком разрешения иностранца на работу в России. К такому выводу пришли специалисты Роструда в Письме от 23.10.2013 N ПГ/9509-6-1. Поэтому принимать в штат иностранца на определенный срок только потому что у него есть разрешение на работу, учитывая последнее разъяснение чиновников, недопустимо. Правильнее будет заключать с иностранцами трудовые договоры на неопределенный срок.
Однако вы можете заключить с временно пребывающим иностранцем и срочный контракт. Но в таком случае используйте для этого подходящие основания, перечисленные в ст. 59 ТК РФ. Например, проведение сезонных и временных работ. Если же вы заключите срочный контракт без наличия на то оснований и работник обжалует ваши действия в суде, то наверняка судьи встанут на сторону сотрудника. И сочтут договор заключенным на неопределенный срок. Об этом свидетельствует судебная практика (абз. 3 п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2).
Обратите внимание! Срочный договор безопасно оформлять с иностранцем только при наличии оснований, предусмотренных ст. 59 ТК РФ (например, сезонные работы). А вот на период действия разрешения на работу оформлять срочный договор рискованно.
Вопрос N 3. Какие дополнительные обязанности возникают
при оформлении договора с иностранцем
При оформлении безвизового иностранца в штат у вас появляются некоторые дополнительные обязанности. Так, в первую очередь вам придется поставить временно пребывающего на миграционный учет. Сделать это нужно в срок не позднее семи рабочих дней со дня его прибытия к вам на фирму (к предпринимателю). Если иной срок не установлен соглашениями между Россией и другими странами. Например, белорусы и казахи освобождаются от постановки на учет в течение 30 суток с даты въезда в Россию (ст. 5 Соглашения, ратифицированного Федеральным законом от 11.07.2011 N 186-ФЗ).
Чтобы поставить иностранца на учет, оформите уведомление, утвержденное Приложением N 2 к Приказу ФМС России от 23.09.2010 N 287. И приложите к нему копию документа, удостоверяющего личность, и копию миграционной карты иностранного гражданина (п. п. 1 и 3 ст. 20 Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ, п. 31 Административного регламента, утвержденного Приказом ФНС России от 29.08.2013 N 364). А потом подайте документы в миграционную службу по месту вашего учета. Направьте их лично, через многофункциональный центр предоставления госуслуг или по почте.
Кроме того, принимая на работу иностранца, прибывшего в Российскую Федерацию в безвизовом порядке, вам нужно будет уведомить о заключении трудового договора миграционную службу и службу занятости. Сделать это следует в течение трех рабочих дней со дня заключения трудового договора (п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ, п. 2 Приложения N 6 к Приказу ФМС России от 28.06.2010 N 147 (далее - Приказ ФМС России N 147)). Форма уведомления утверждена Приложением N 5 к Приказу ФМС России N 147.
Однако из отмеченного правила есть и исключения. В частности, вам не нужно будет оповещать о составлении контракта миграционную службу и службу занятости в отношении граждан Республик Беларусь и Казахстан. Поскольку обязанность сообщать данным службам о трудоустройстве распространяется только на иностранных граждан, имеющих разрешение на работу в России (п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ). А белорусам и казахам, как мы уже отметили выше, такое разрешение оформлять не нужно.
Обратите внимание: Законом N 115-ФЗ установлена еще обязанность уведомлять ИФНС по месту учета о заключении договора с иностранцем в течение 10 дней с момента подписания договора (пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).
Однако Президиум ВАС РФ признал, что данное положение не применяется в отношении иностранных граждан, временно пребывающих в России в безвизовом порядке. За исключением случаев, когда на работу привлекаются лица тех стран, с которыми заключены международные соглашения, предусматривающие оформление приглашений на въезд (Постановление от 02.02.2010 N 11773/09).
Если вы принимаете таких, то уведомите налоговую службу. При этом учтите, что специальной формы для уведомления не установлено. Поэтому вы можете использовать тот же бланк, что и для миграционной службы и службы занятости.
На заметку. Когда работодателю придется получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников
Чтобы принять на работу иностранцев, временно пребывающих в России в безвизовом порядке, разрешение на привлечение иностранных работников получать не нужно (пп. 1 п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). А вот если вы планируете трудоустроить иностранного работника, пребывающего в визовом порядке, то такое разрешение потребуется (Письмо МИД России от 27.09.2006 N 32253/19). За исключением случаев, когда иностранец является журналистом, аккредитованным в России, лицом, получившим убежище в РФ, и в прочих ситуациях, поименованных в п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ.
Чтобы получить разрешение на привлечение и использование иностранцев, надо подать в миграционную службу определенный пакет документов. Однако прежде следует обратиться в службу занятости с заявкой о потребности в тех или иных специалистах. Это нужно, чтобы впоследствии по запросу ФМС служба занятости подтвердила целесообразность приема на работу мигрантов (п. п. 54 - 57 Административного регламента, утвержденного Приказом ФМС России, Минздравсоцразвития России, Минтранса России, Госкомрыболовства России от 11.01.2008 N 1/4/1/2, далее - Регламент). Форма заявки утверждена Приложением N 1 к Правилам, утвержденным Приказом Минтруда России от 23.01.2014 N 27н.
Если в течение месяца служба занятости не найдет нужных специалистов (в подтверждение этому выдаст заключение), работодатель уже сможет обратиться в миграционную службу за получением разрешения (п. 3 ст. 18 Закона N 115-ФЗ). Туда он должен будет подать следующие бумаги. Это заявление по форме, утвержденной Приложением N 1 к Приказу ФМС России от 25.12.2006 N 369, копии свидетельства о внесении записи в Единый госреестр юрлиц (предпринимателей), свидетельства о постановке на учет в ИФНС по месту регистрации, документа, удостоверяющего личность (для предпринимателя). А также проект трудового договора и квитанцию об уплате госпошлины (п. 43 Регламента). Ее размер в этом году составляет 6000 руб. за каждого привлекаемого работника-иностранца (пп. 23 п. 1 ст. 333.28 НК РФ). А со следующего года госпошлина составит 10 000 руб. (абз. 24 п. 5 ст. 1 Федерального закона от 21.07.2014 N 221-ФЗ). Длительность оформления разрешения - не более 30 календарных дней со дня подачи всех нужных бумаг (п. 58 Регламента). О положительном или отрицательном решении в выдаче разрешения специалисты ФМС уведомят работодателя (по почте или лично) в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения (п. 26 Регламента).
Вопрос N 4. Нужно ли расторгать трудовой договор,
если срок действия разрешения на работу иностранца
в России закончился
Иностранец может трудиться у вас до тех пор, пока действует его разрешение на работу в России. Как только срок этого документа закончится, увольте работника, расторгнув с ним трудовой договор по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (п. 9.3 ст. 18 Закона N 115-ФЗ и п. 10 ст. 77 ТК РФ). В частности, в связи с истечением срока действия разрешения на работу в России (п. 9 ст. 83 ТК РФ). И уведомите об этом факте миграционную службу и службу занятости в течение трех рабочих дней с момента расторжения трудового договора (п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ). Форма уведомления утверждена Приложением N 10 к Приказу ФМС России N 147.
Если же до момента окончания срока старого разрешения работник успел принести новый документ, то не прекращайте с ним договор. При этом обратите внимание, чтобы разрешения шли "встык", то есть заканчивалось действие одного договора, а на следующий день начинался срок другого. Если же между ними есть перерыв, придется увольнять иностранца и снова принимать его на работу. Просто отстранить от работы мигранта до того, как будет оформлено новое разрешение, нельзя (абз. 6 ст. 76 ТК РФ и п. 11 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).
Нюансы, требующие особого внимания. Трудовым законодательством РФ не установлена обязанность заключать с иностранцем трудовой договор на срок действия его разрешения на работу. Поэтому безопаснее оформлять контракт на неопределенный срок. Конечно, если нет оснований, перечисленных в ст. 59 ТК РФ, при наличии которых составляется срочный договор.
После того как трудовой договор оформлен, иностранного работника нужно поставить на миграционный учет. И оповестить о трудоустройстве миграционную службу и службу занятости.
Когда срок действия разрешения на работу иностранца в России закончится, с ним нужно расторгнуть трудовой договор.
Н.Г.Сазонова
Эксперт журнала "Упрощенка"
Подписано в печать
17.09.2014